Heading

Wiele mojej praktyki w zakresie prawa papierów wartościowych poświęcam na doradzanie wytrawnym właścicielom startupów i doświadczonym przedsiębiorcom w zakresie najbardziej efektywnych metod strukturyzacji ich firm w sposób, który zarówno będzie zgodny z prawem, jak i pozwoli im z powodzeniem pozyskać kapitał inwestycyjny.

Podczas pozyskiwania kapitału, wielu z tych właścicieli i przedsiębiorców decyduje, że powinni (lub muszą) skorzystać z procedury private placement memorandum (PPM), aby poinformować potencjalnych inwestorów o strukturze ich firmy, możliwościach inwestycyjnych oraz ryzyku związanym z obiema tymi rzeczami.

Jeśli nie jesteś pewien, czy chcesz lub musisz skorzystać z PPM, zacznij od przeczytania książki Czy potrzebuję Private Placement Memorandum (PPM), aby pozyskać pieniądze na startup? Decyzja o tym, czy powinieneś użyć PPM rzadko jest prosta, chociaż wspólnie możemy ustalić, co ma sens w kontekście pozyskiwania kapitału (tj. przeznaczenie kapitału, docelowi inwestorzy, kwota pieniędzy, którą chcesz pozyskać, Twój budżet, oczekiwania inwestorów dotyczące dokumentacji – co jest „typowe”, itp.) Istnieją pewne branże i sytuacje, w których PPM są rzadkie (np. startupy technologiczne – faza zalążkowa, seria A, nawet późniejsze etapy, które pozyskują pieniądze od inwestorów anielskich i venture capital) oraz inne, w których są one normą i są oczekiwane (np. oferty restauracji i nieruchomości).

Rozważając wartość i potrzebę PPM w Twojej konkretnej sytuacji, możesz zadawać sobie pytanie: „Co wchodzi w skład PPM?”. Informacje zawarte w tym artykule mają na celu pomóc Ci zrozumieć więcej na temat istoty i celu memorandum private placement. Jest to pomocne, jeśli chcesz samodzielnie wykonać część pracy związanej z PPM lub po prostu zrozumieć rodzaj informacji, które inwestor powinien otrzymać oraz informacje, na temat których inwestorzy mogą mieć pytania.

Ogólne informacje na temat tworzenia PPM

Prywatne memoranda plasowania – lub PPM – służą podwójnemu celowi. Są one przeznaczone do działania zarówno jako narzędzie zgodności z przepisami, jak i narzędzie marketingowe. Możesz uznać, że zgodność z przepisami i marketing to bardzo różne cele. Są, co sprawia, że tworzenie PPM jest ćwiczeniem z równowagi. Równowaga ta powinna być zachowana w kierunku zgodności z przepisami (ograniczanie ryzyka), ale Ty (i Twoi prawnicy) nie możecie ignorować znaczenia stworzenia dokumentu, który zachęci inwestorów do inwestowania! Istnieje wiele sposobów, aby to osiągnąć, jednocześnie chroniąc swoją firmę i siebie przed nadmiernym ryzykiem.

Reszta tego artykułu zakłada, że Twoja firma kwalifikuje się do jednego z kilku wyjątków, które pozwalają uniknąć rejestracji przez Komisję Papierów Wartościowych i Giełd (SEC) papierów wartościowych, które wyemitujesz. Jest to temat na inny artykuł, ale na razie należy wiedzieć, że w każdym przypadku emisji papierów wartościowych w USA (lub poza USA, ale podlegających prawu amerykańskiemu), ZAWSZE musi istnieć zwolnienie z rejestracji lub należy zarejestrować papiery wartościowe w SEC przed ich emisją. Ponadto, poszczególne wyłączenia mogą wpływać na określone wymagania dotyczące PPM, ponieważ niektóre wyłączenia wymagają określonego rodzaju ujawniania informacji.

PPM powinny być sporządzane w języku angielskim (prostym językiem), na ile to tylko możliwe. Chociaż prawdą jest, że PPM koncentrują się bardziej na kwestiach prawnych związanych z oferowanymi prywatnymi papierami wartościowymi, nie oznacza to, że powinny być napisane w skomplikowanym prawniczym języku. W końcu, PPM służą jako narzędzia marketingowe dla potencjalnych inwestorów, którzy rozważają ulokowanie swoich funduszy – i do pewnego stopnia, wiary – w spółkę emitującą.

Jedną z ważnych rzeczy do zrozumienia jest to, że nie ma jednego uniwersalnego podejścia, jeśli chodzi o sporządzenie odpowiedniego PPM dla konkretnego startupu. W rzeczywistości, treść PPM powinna się różnić w zależności od struktury transakcji, branży, grupy docelowej oraz konkretnego zwolnienia, na które powołuje się emitent (spółka oferująca papiery wartościowe do sprzedaży) w celu uniknięcia rejestracji w SEC. Jak wspomniano wcześniej, ten ostatni element – zwolnienie, z którego korzystasz – może stwarzać wymóg zawarcia pewnych informacji w PPM.

Istnieją programy komputerowe i „młyny PPM”, które wyrzucają standardowe, gotowe PPM. Bądź bardzo ostrożny w stosunku do nich. Miejmy nadzieję, że nigdy nie będziesz musiał udowadniać wartości PPM, którego używasz do pozyskania kapitału. Jeśli tak się stanie, będzie to miało miejsce w procesie sądowym wytoczonym przez poszkodowanego inwestora, a jednym z kluczowych ustaleń sędziego lub ławy przysięgłych będzie to, czy konkretny PPM w wystarczającym stopniu reprezentował konkretne ryzyka związane z daną ofertą. Taka rzeczywistość wymaga niestandardowej pracy prawniczej – nie da się tego obejść. Nie oznacza to, że musisz wydać mnóstwo pieniędzy i możesz wykonać wiele z tych prac samodzielnie, jeżeli masz taką skłonność (możesz nawet zacząć od formularza PPM opracowanego przez oprogramowanie), ale proszę, nie bierz PPM, który został opracowany przez oprogramowanie, zmień nazwę na swoją firmę i uciekaj, aby zebrać pieniądze. Bardziej zaszkodzisz sobie niż pomożesz.

Radzę moim klientom, aby dostosowali długość i treść PPM do konkretnej transakcji, ale nigdy nie łagodzili tonu. Najważniejszym celem PPM jest jasne zakomunikowanie inwestorom ryzyka związanego z inwestowaniem w emitenta. Nawet w przypadku transakcji z udziałem prywatnych papierów wartościowych, kluczowe jest dostarczenie (poprzez PPM lub w jakikolwiek inny sposób) potencjalnym inwestorom informacji o firmie, jej finansach, warunkach oferowanych papierów wartościowych i związanym z nimi ryzyku.

Nie musisz obawiać się szczerości w kwestii ryzyka. Każdy inwestor, którego czek przyjmujesz, musi wiedzieć i rozumieć, że inwestowanie na wczesnym etapie rozwoju jest ryzykowne. Jeśli szczerość w tej kwestii odstrasza inwestora, to dobrze. Wiem, wiem, chcesz dostać czek, ale są pewne czeki, których nie chcesz zrealizować i są rzeczy, których nie powinieneś robić (a niektóre musisz) podczas rozmowy z inwestorami.

Wszystko to zostało powiedziane, są pewne rodzaje informacji powszechnie zawarte w PPM. Przyjrzyjmy się bliżej tym informacjom.

Lista kontrolna dla głównych tematów (informacji) w memorandum o ofercie prywatnej

Poniżej znajduje się lista wspólnych sekcji dla PPM. Są one używane jak rozdziały w książce – do oddzielenia części PPM, które logicznie powinny być zgrupowane razem. Użyj tej listy jako podstawowej listy kontrolnej PPM dla obszarów tematycznych wysokiego poziomu w twoim PPM.

• Powiadomienia dla inwestorów
• Szczegółowe podsumowanie
• Cel Spółki i przegląd
• Warunki Oferty i papierów wartościowych
• Faktory ryzyka
• Wykorzystanie wpływów z emisji
• Użytkowanie wpływów
• Informacje finansowe
• Zarządzanie
• Sprawy prawne i podatkowe
• Wystawy

Jeśli pozyskujesz środki finansowe dla swojej firmy, prawdopodobnie sensowne będzie podanie informacji dla wszystkich tych sekcji, ponieważ są to ogólne obszary tematyczne, które są istotne dla inwestorów nabywających większość prywatnych papierów wartościowych. W zależności od tego, na co pozyskujecie Państwo kapitał, ilość informacji w danej sekcji będzie się różnić. Na przykład, w przypadku ofert dotyczących restauracji i nieruchomości, które często są przeprowadzane z wykorzystaniem spółek z ograniczoną odpowiedzialnością opodatkowanych jako spółki osobowe, sekcja podatkowa będzie dość gęsta. Wynika to z faktu, że księgowość spółek osobowych jest skomplikowana. Z drugiej strony, dla startupu technologicznego, który jest korporacją (c-corporation), kwestie podatkowe są znacznie prostsze i sekcja podatkowa będzie stosunkowo krótka.

Znajomość tych wspólnych części PPM jest świetnym początkiem do zrozumienia przeglądu PPM. Teraz zanurzmy się głębiej w każdą z sekcji, aby pomóc w zrozumieniu bardziej szczegółowej treści „typowego” memorandum o emisji niepublicznej.

Ogłoszenia dla inwestorów (wymagania dla wielu PPM)

PPPM powinien zawierać ogłoszenia, które są ważne (czasami wymagane) dla potencjalnych inwestorów. Typowe informacje dla inwestorów zawarte w większości PPM obejmują:

• Brak rejestracji; powoływanie się na wyjątki od rejestracji (pamiętaj, że PPM są używane tylko w przypadku prywatnych, niezarejestrowanych ofert papierów wartościowych), niezarejestrowanych ofert papierów wartościowych)
• Brak rynku publicznego (dla papierów wartościowych)
• Wysoki stopień ryzyka (to prawda – każde prywatne pozyskiwanie kapitału jest ryzykowne)
• Ograniczenia w zakresie przenoszenia papierów wartościowych
• Nikt nie jest upoważniony do składania oświadczeń poza ofertą nikt nie jest upoważniony do składania oświadczeń poza materiałami ofertowymi (inwestor nie polega na oświadczeniach złożonych „na boku”)
• Opisy i streszczenia dokumentów w PPM są kwalifikowane przez rzeczywiste dokumenty
• Brak porad prawnych, biznesowych lub podatkowych (inwestorzy muszą zatrudnić własnego doradcę lub zdecydować się na niezatrudnianie doradcy, ale nie mogą polegać na doradcy prawnym Twojej firmy)
• Prawo firmy (emitenta) do zmiany lub wycofania oferty
• Możliwość zadawania pytań i otrzymywania informacji przez inwestora

Nie będę wchodził w bardziej szczegółowe informacje na temat tych zawiadomień. Możesz poszukać w Internecie więcej tekstu i wyjaśnień na ich temat. Są to jednak ważne zastrzeżenia i, w niektórych przypadkach, informacje, które należy przedstawić zgodnie z prawem papierów wartościowych, aby móc skorzystać z pewnych zwolnień z obowiązku rejestracji.

Szczegółowe streszczenie

Celem streszczenia w PPM jest przedstawienie krótkiego, ale dokładnego przeglądu działalności spółki emitującej, zarządzania i warunków inwestycji. Streszczenie powinno pomóc potencjalnemu inwestorowi w szybkim zorientowaniu się w tych elementach podczas rozważania, czy zainwestować fundusze w Państwa firmę. Ta sekcja zazwyczaj zawiera podsumowanie następujących informacji na jednej do trzech stron:

• Szacunkowe podsumowanie działalności i możliwości inwestycyjnych
• Obecna kapitalizacja emitenta
• Materialne warunki oferty i papierów wartościowych
• Wymagania i ograniczenia dotyczące inwestorów, którzy mogą uczestniczyć w ofercie (często ograniczone do „akredytowanych inwestorów” zgodnie z definicją zawartą w zasadzie 501 rozporządzenia D do ustawy o papierach wartościowych.
• Odniesienie do czynników ryzyka
• Lista dokumentów, które inwestorzy podpiszą w celu uczestnictwa

Szczegółowe streszczenie nie jest wymogiem dla PPM. Jest to pomocne narzędzie dla inwestorów, a właściciele firm decydują się na zamieszczenie streszczenia z tego powodu, a nie dlatego, że muszą.

Cel spółki i przegląd:

Jest to dość prosty i krytyczny element, który należy zamieścić w PPM. Potencjalni inwestorzy rozważają ulokowanie zarówno swojego zaufania, jak i pieniędzy w Twojej firmie oraz w jej kierownictwie. Muszą mieć jasny obraz struktury firmy, planów biznesowych i marketingowych, a także jej misji i propozycji wartości (jaką unikalną ofertę przedstawiasz klientowi docelowemu).

Jest to najbardziej marketingowo zorientowana część PPM i jest to w zasadzie biznesplan (chociaż musisz być ostrożny, aby trzymać się faktów i unikać przesady i wyolbrzymiania – w teorii jest to to samo z biznesplanem, chociaż. IMO, w biznesplanie jest nieco więcej swobody).

Oto więcej szczegółów na temat struktury tej części PPM:

• Opis głównych działań firmy. Należy jasno określić, co jest obecnie robione i co jest planowane na przyszłość (tj. czego jeszcze nie udało się osiągnąć)
• Szczegółowe informacje o docelowych klientach – kim są i co ich wyróżnia?
• Opis branży, w której działasz – jak firmy konkurują, czy są rozdrobnione czy skoncentrowane (w tym względna wielkość emitenta), oraz jak bardzo branża jest uregulowana
• W przypadku planowanych operacji, wymień kamienie milowe i wyzwania związane z ich realizacją (np, etapy rozwoju produktu)
• Załączyć opis procesów biznesowych – w jaki sposób firma wytwarza, produkuje, sprzedaje, realizuje lub cokolwiek robi, aby produkować i dystrybuować swoje produkty i usługi
• Przegląd planu marketingowego firmy
• Wyjaśnienie cyklu sprzedaży firmy (jeżeli sprzedajesz szkołom lub rządowi, jest to długi cykl sprzedaży i inwestorzy muszą to docenić)
• Zidentyfikowanie ryzyka związanego z łańcuchem dostaw i sezonowości przychodów, oraz

• Liczba pracowników i struktura organizacyjna Twojej firmy, w tym, którzy pracownicy są kluczowi dla sukcesu (wszyscy są, chociaż niektóre branże toną i pływają dzięki sprzedawcom lub programistom lub konsultantom (w firmie konsultingowej) – rozumiesz o co chodzi)

Warunki oferty i papiery wartościowe

Oczywiście, potencjalni inwestorzy muszą wiedzieć, jakie rodzaje papierów wartościowych są oferowane do sprzedaży. Muszą znać cenę oferowanych papierów wartościowych oraz istotne warunki tych papierów wartościowych. Oznacza to, że muszą znać szczegóły dotyczące prawa głosu, prawa do informacji, prawa do likwidacji, prawa poboru, procentowego udziału we własności, obowiązkowego wezwania do zapłaty kapitału, wymienialności, prawa kupna i sprzedaży oraz tego, czy papiery wartościowe są zabezpieczone.

Lista kontrolna niektórych innych elementów, których umieszczenie w tej części PPM należy rozważyć, obejmuje:

• Kto może inwestować (inwestorzy akredytowani i nieakredytowani)?
• Minimalna kwota inwestycji
• Maksymalna kwota inwestycji (bezwzględna kwota w dolarach vs. procent wartości netto)
• Właściwa tolerancja ryzyka dla tego typu inwestycji
• Plan/ podejście do dystrybucji papierów wartościowych (rodzaj akwizycji – czy jest to ogólna reklama, która rzadko jest opcją dla ofert prywatnych, ale może być opcją)
• Czy płacisz jakiekolwiek opłaty dla osób, które pomagają zidentyfikować inwestorów? UWAGA: Jest to wrażliwy obszar, który podlega wielu regulacjom
• Dokumentacja, którą inwestorzy muszą podpisać, aby zainwestować
• Możliwe przyszłe rozwodnienie, jeśli wyemitujesz papiery wartościowe w przyszłości

Faktory ryzyka

Dla mnie jest to najważniejsza sekcja PPM z perspektywy zarządzania ryzykiem. Często jest ona źródłem intensywnych rozmów z klientami i punktem procesu, w którym potrzeba zrównoważenia marketingu z zachowaniem zgodności i zarządzaniem ryzykiem jest najbardziej oczywista.

Faktory ryzyka powinny być pogrupowane w ogólne kategorie i wymienione w kolejności priorytetów (najbardziej znaczące ryzyka najpierw w każdej kategorii). Typowe kategorie to:

• Ryzyka związane z firmą
• Ryzyka związane z branżą oraz
• Ryzyka związane z ofertą i sprzedawanymi papierami wartościowymi

Ważne jest, aby każde ryzyko opisać w prostym, pogrubionym zdaniu lub dwóch. Ważne jest również, aby unikać powtórzeń. Należy rozważyć użycie odsyłaczy w razie potrzeby, aby uniknąć pułapki powtórzeń. Unikaj także stosowania ogólnych, szablonowych czynników ryzyka. Ważne jest, aby być konkretnym i nie używać języka łagodzącego ryzyko podczas wyszczególniania czynników ryzyka. Doświadczeni inwestorzy wiedzą, że inwestowanie w spółki prywatne jest ryzykowne. Rozumieją to i widzieli już wcześniej czynniki ryzyka. Nie wymiękaj w tej sekcji. Jeśli zamierzasz to zrobić, prawie na pewno lepiej będzie, jeśli nie będziesz miał PPM.

Jest tak wiele możliwych czynników ryzyka, że wymienianie konkretnych z nich w tym artykule nie ma większego sensu. I, jest wiele darmowych zasobów do znalezienia inspiracji dla czynników ryzyka. Doskonałym źródłem rodzajów czynników ryzyka i przykładowych sformułowań (pamiętaj, aby dostosować je do swojej firmy i konkretnej oferty) jest wyszukiwanie publicznie złożonych oświadczeń o rejestracji na stronie sec.gov. Możesz zacząć tutaj – Szukaj najnowszych dokumentów SEC (Szukaj formularzy S-1).

Wykorzystanie wpływów

Sekcja dotycząca wykorzystania wpływów powinna zawierać co najmniej 4-5 kategorii, a nawet 12, z których jedna to koszty transakcyjne (opłaty prawne i księgowe, opłaty dla agentów zajmujących się wyszukiwaniem i plasowaniem, jeśli z nich korzystasz). Inną kategorią są wynagrodzenia dla podmiotów powiązanych (np. pensje, premie, itp.), zwłaszcza jeśli środki te będą dystrybuowane z pozyskanych funduszy.

Pozostałe kategorie powinny odzwierciedlać Twoje sprawozdanie finansowe pro forma (oczekiwane wyniki finansowe w przyszłości). Powinieneś dodać odpowiednie przypisy i przedstawić te pozycje w formie tabelarycznej dla maksymalnej czytelności.

Informacje finansowe

Inwestorzy (czy to w startupie, czy w firmie na późniejszym etapie) mają prawo znać sytuację finansową i historię Twojej firmy. Podstawowe minimum informacji finansowych, które powinny znaleźć się w memorandum private placement to:

• Kapitalizację spółki
• Historyczne dane finansowe
• Finanse pro forma (uwzględnij język oświadczeń dotyczących przyszłości)
• Przedstawienie wyników finansowych przez zarząd
• Szacunkową perspektywę osiągnięcia rentowności
• Szczególne ryzyka finansowe (odsyłacz do sekcji czynników ryzyka), oraz
• Wszelkie komentarze potrzebne do wyjaśnienia ostatnio pogarszających się wskaźników i wyników

Niektóre zwolnienia z obowiązku rejestracji wymagają zbadania sprawozdań finansowych przez biegłego rewidenta, co może być ogromnym czynnikiem zniechęcającym do korzystania z tego zwolnienia (zwłaszcza w przypadku startupów). Porozmawiaj o tym ze swoim radcą prawnym.

Zarządzanie

Inwestorzy będą chcieli zobaczyć, że za sterami każdej spółki, w którą zainwestują, stoi solidny zespół zarządzający. Ta sekcja powinna być solidna i zawierać wszystkie ważne informacje ogólne oraz odpowiednie doświadczenie, osiągnięcia i niepowodzenia osób, które odgrywają kluczowe role w strukturze dowodzenia firmy. Przynajmniej będzie to obejmować:

• Biografie dla zespołu zarządzającego, w tym wszystkich urzędników, dyrektorów lub innych ważnych powiązanych stron
• Przeszłe doświadczenie wszystkich członków zespołu zarządzającego sięgające co najmniej 5 i ewentualnie do 10+ lat wstecz (dłużej, jeśli istnieją bardzo istotne informacje dalej wstecz)
• Dyskusję na temat sukcesów i porażek (tak, nie zamiataj dużych porażek pod dywan)
• Wynagrodzenie, i
• Konflikt interesów

Nie lekceważ znaczenia ujawniania wszystkich potencjalnych konfliktów interesów, które członkowie zespołu zarządzającego wnoszą do stołu. Najbezpieczniej jest ujawnić coś, co może nawet sprawiać wrażenie konfliktu interesów.

Sprawy sądowe i podatkowe

Ujawnienie wszystkich spraw prawnych i podatkowych związanych z działalnością firmy jest ważne dla przedsiębiorców i założycieli, aby zawrzeć je w PPM. W przypadku spraw sądowych, należy wymienić wszystkie oczekujące lub zagrażające pozwy – to proste.

Sekcja dotycząca informacji podatkowych może być różna – od krótkiej (w przypadku startupu zajmującego się oprogramowaniem) do bardzo długiej (dla startupu zajmującego się funduszami hedgingowymi lub nieruchomościami). Będę z tobą szczery – ta sekcja jest NUDNA! Ale w zależności od tego, co robisz (dlaczego pozyskujesz kapitał inwestycyjny), może to być niezwykle ważne. Jeżeli podmiot, z którego korzystasz (emitent) w celu pozyskania kapitału inwestycyjnego, jest opodatkowany jak spółka osobowa lub s-korporacja, implikacje podatkowe mogą być znaczące.

Wykazy

Zawsze warto załączyć ważne eksponaty na końcu PPM. Mogą to być między innymi:

• Instrukcje dotyczące inwestowania
• Umowę subskrypcji/zakupu
• Dokumenty założycielskie (Certificate of Formation/Incorporation, Bylaws lub Operating Agreement w przypadku spółki LLC),
• Materialne umowy
• Kwestionariusz inwestora, oraz
• W-9

Porozmawiajmy o tym, czego potrzebujesz

Prawo papierów wartościowych jest trudnym i zniuansowanym obszarem prawa. Ważne jest, aby współpracować z prawnikiem specjalizującym się w prawie papierów wartościowych, który wie, co robi. Staram się być szczery z klientami i chętnie mówię im, kiedy podejście DIY może być skuteczne. To po prostu rzadko jest dobrą opcją, jeśli chodzi o prawo papierów wartościowych.

Bądź mądry przy pozyskiwaniu prywatnego kapitału inwestycyjnego (czy od inwestorów anioła, venture capitalists, przyjaciół i rodziny, lub innych źródeł) i porozmawiać z doskonałym prawnikiem. Nie oznacza to, że musisz wydawać dużo pieniędzy lub zawsze tworzyć PPM (lub, z drugiej strony, że tylko dlatego, że PPM nie jest wymogiem dla konkretnego zwolnienia z papierów wartościowych, z którego korzystasz, powinieneś automatycznie zdecydować się nie używać PPM do pozyskiwania kapitału). Oznacza to co najmniej, że należy porozmawiać z doświadczonym specjalistą prawnym i podjąć właściwą decyzję dla siebie, swoich współzałożycieli i swojego startupu lub bardziej doświadczonego przedsięwzięcia biznesowego w oparciu o konkretne okoliczności dotyczące ilości pozyskiwanego kapitału, inwestorów, którzy prawdopodobnie zainwestują oraz innych istotnych faktów kontekstowych.

Mam siedzibę w Austin, z biurem w Houston. Jestem również licencjonowany w Delaware, centrum prawa korporacyjnego w tym kraju. Bez względu na to, gdzie się Państwo znajdują, proszę o kontakt telefoniczny pod numerem 888.979.9812 z wszelkimi pytaniami lub w celu omówienia Państwa konkretnej sytuacji w zakresie podejścia i dokumentacji związanej z pozyskiwaniem funduszy.