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Overview

Esta folha de recurso foi concebida para informar profissionais e investigadores sobre a legislação sobre a idade de consentimento na Austrália.

As leis de consentimento tentam encontrar um equilíbrio entre a protecção das crianças e dos jovens contra a exploração e outros danos, e a preservação do seu direito à privacidade e ao desenvolvimento sexual saudável. Os jovens na idade do consentimento são vistos por lei como tendo competência sexual geral para impor limites pessoais e negociar os riscos envolvidos em actividades sexuais. Quando um adulto se envolve em comportamento sexual com alguém com idade inferior à do consentimento, está a cometer um crime (abuso sexual de crianças).

As leis sobre o consentimento não podem ser consideradas isoladamente a outras legislações relativas a questões como a agressão sexual e o abuso sexual de crianças. Para mais informações sobre a legislação relativa a estas questões, ver a Breve Revisão da Legislação sobre Ofensas Sexuais Contemporâneas e Abuso Sexual Infantil na Austrália (Boxall, 2014). Para mais informações sobre a prevenção do abuso sexual infantil, ver Conceptualising the Prevention of Child Sexual Abuse report (Quadara, Nagy, Higgins, & Siegel, 2015).

Por que existem leis sobre a idade de consentimento?

As leis sobre a idade de consentimento são concebidas para proteger as crianças e os jovens da exploração e abuso sexual. Tais leis determinam efectivamente que as crianças e os jovens abaixo da idade de consentimento ainda não atingiram um nível de maturidade geral que permita a sua participação segura em actividades sexuais. Em relação às acusações de abuso sexual em cada estado e território, a principal diferença entre a agressão sexual de crianças e a agressão sexual de adultos é que a agressão sexual de adultos se baseia na ausência de consentimento sexual, enquanto que na agressão sexual de crianças, a questão do consentimento é substituída pelas leis de idade de consentimento (Eade, 2003). Deve ser feita uma distinção importante entre “vontade” e “consentimento”. Uma criança pode estar disposta a envolver-se em comportamento sexual; contudo, como não tem a capacidade de decisão para dar consentimento de acordo com a lei, todas as interacções sexuais entre um adulto e uma pessoa com idade inferior à de consentimento são consideradas abusivas (Barbaree & Marshall, 2006).

Qual é a idade legal de consentimento nas jurisdições estatais e territoriais australianas?

A idade legal para o sexo consensual varia entre jurisdições estatais e territoriais australianas (ver Quadro 1). A idade de consentimento é de 16 anos no território da capital australiana, New South Wales, Northern Territory, Queensland, Victoria e Western Australia. Na Tasmânia e na Austrália do Sul, a idade de consentimento é de 17 anos.

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Table 1: Idade de consentimento leisítulo>

State
ACT	Crimes Act 1900 (Secção 55)	A idade de consentimento para as interacções sexuais é de 16 anos.
NSW	Crimes Act 1900 (Secção 66C)	A idade de consentimento para as interacções sexuais é de 16 anos.
NT	Criminal Code Act 1983 (Secção 127)	A idade de consentimento para as interacções sexuais é de 16 anos.
QLD	Lei do Código Penal 1899 (Secção 215) Projecto de Alteração da Lei de Saúde e Outra Legislação 2016	A idade de consentimento para as interacções sexuais é de 16 anos.
SA	Lei de Consolidação da Lei Penal de 1935 (Secção 49)	A idade de consentimento para as interacções sexuais é de 17 anos.
TAS	A Lei do Código Penal 1924 (Secção 124)	A idade de consentimento para interacções sexuais é de 17 anos.
VIC	A Lei dos Crimes de 1958 (Secção 45)	A idade de consentimento para interacções sexuais é de 16 anos.
WA	Criminal Code Act Compilation Act 1913 (Secção 321)	A idade de consentimento para as interacções sexuais é de 16 anos.

Interacções sexuais com crianças de 16 e 17 anos sob cuidados especiais

Embora a idade legal de consentimento em toda a Austrália seja de 16 ou 17 anos de idade, a legislação em Nova Gales do Sul, Victoria, Austrália Ocidental, Austrália do Sul e Território do Norte torna um delito uma pessoa numa função de supervisão envolver-se sexualmente com uma pessoa sob os seus cuidados especiais que tenha 16 ou 17 anos de idade. Uma pessoa numa função de supervisão que preste “cuidados especiais” pode incluir: um professor, pai adoptivo, oficial religioso ou líder espiritual, um médico, um empregador da criança ou um funcionário de custódia. Para mais informações sobre a interacção sexual com os 16 e 17 anos de idade sob cuidados especiais, consulte a legislação estatal ou territorial relevante.

E se ambas as partes tiverem idade inferior à idade de consentimento?

Exploração sexual apropriada ao desenvolvimento

É uma parte comum e normal do desenvolvimento sexual para os jovens explorarem e experimentarem interacções sexuais com os seus pares (Araji, 2004; Barbaree & Marshall, 2006; Eade, 2003). A exploração sexual apropriada para o desenvolvimento é quando há acordo mútuo entre pares da mesma idade ou de idade semelhante, é não coerciva e todos os participantes têm o controlo para participar, continuar ou parar o comportamento (Barbaree & Marshall, 2006). As jurisdições estatais que fornecem uma defesa legal quando a interacção sexual é entre dois jovens próximos na idade (Austrália Ocidental, Tasmânia, Vitória e Território da Capital Australiana) estão a tentar encontrar um equilíbrio que proteja as crianças e os jovens da exploração sexual adulta de uma forma que não os criminalize por terem relações sexuais com os seus pares.

Problema ou comportamento sexual nocivo

Interacção sexual que é nociva e abusiva entre dois jovens abaixo da idade legal pode ser difícil de identificar e determinar. Em situações em que existe uma clara diferença de idade – por exemplo um adolescente e uma criança pequena – qualquer interacção sexual é abuso sexual, uma vez que existe um desequilíbrio de poder definido. No entanto, quando ambas as partes estão próximas da idade, identificar se a actividade sexual é abusiva é mais complexo. Ryan (1997) propôs três factores que devem ser considerados para avaliar as interacções sexuais entre duas ou mais crianças: consentimento, igualdade e coerção. Reflectir sobre estes três factores pode ajudar a esclarecer quando o comportamento é abusivo.

Consentimento

Quatro áreas de conhecimento são necessárias para dar consentimento: compreensão do que o(s) acto(s) físico(s) envolve(m), o seu significado, as leis e normas culturais da sociedade, e possíveis consequências (McCarthy & Thompson, 2004). De acordo com os entendimentos teóricos e práticos do consentimento, esses elementos-chave incluem:

• transparência sobre o que está a ser proposto (não ser enganado ou enganado);

li> que todas as partes possuem conhecimentos culturais semelhantes sobre os padrões de comportamento;li> que todas as partes estão igualmente conscientes das possíveis consequências, tais como gravidez ou doença;

• tendo respeito pelo acordo ou desacordo sem repercussões; e
• que o consentimento é dado livremente, e que todas as partes têm a competência legal para dar livremente o consentimento (estando na posse da capacidade de decisão e não sendo afectadas pela intoxicação)

Qualidade e coerção

Qualidade relaciona-se com o equilíbrio de poder e controlo entre os envolvidos em actividades sexuais. É necessário que exista um grau razoável de igualdade entre as partes envolvidas em actividades sexuais, quer isso diga respeito a relações (autoridade e dependência), capacidade física e/ou intelectual, ou idade (Conroy, Krishnakumar, & Leone, 2015; Craig, 2014; McCarthy & Thompson, 2004; Ryan, 1997). O género e a desigualdade de género também desempenham um papel no consentimento sexual. Templeton, Lohan, Kelly, Lundy (2017, p. 1294) descobrem que “os valores sexuais dos adolescentes, as crenças pessoais e as expectativas acerca do sexo são profundamente moldados por comportamentos de género regulados pelos seus pares e ambientes sociais”

p>Coercion pode ser descrito como a pressão dos pares exercida sobre uma criança por outra para alcançar o cumprimento (Ryan, 1997). Tal pressão pode ser colocada sobre um continuum. A extremidade inferior pode incluir autoridade implícita, manipulação, trapaça ou suborno. O extremo superior do continuum pode incluir força física, ameaças de dano e violência explícita.

Se a relação entre duas crianças ou jovens com idade inferior à idade legal do consentimento for desigual, não consensual ou coerciva, é abusiva e pode exigir uma protecção infantil ou uma resposta judicial.

Idade do consentimento e tecnologias digitais

Programas recentes de educação sexual para crianças e jovens com idade inferior ou na idade do consentimento passaram de um paradigma dominantemente baseado no risco para a construção de conhecimento e resiliência, particularmente no que diz respeito a questões contemporâneas como as tecnologias digitais. A preocupação pública sobre o desenvolvimento sexual saudável dos jovens inclui agora debates sobre a sua utilização de tecnologias de informação e comunicação, a maioria das quais são compatíveis com a Internet.

A utilização generalizada de telemóveis levou a uma série de intervenções legais que tentam proteger as crianças da exploração sexual em ambientes on-line. As leis de extensão fornecem um bom exemplo de como a actividade sexual digital não se alinha necessariamente com as leis mais amplas da idade de consentimento na Austrália. McLelland (2016, p.4) salienta que, “em muitas jurisdições, as disposições destinadas a proteger os jovens da predação e exploração sexual também podem ser utilizadas para criminalizar e processar a auto-expressão sexual dos menores de 18 anos” – mesmo quando o jovem está na idade do consentimento. Um inquérito aos adolescentes australianos e aos seus comportamentos de sextracção revela que, “os jovens de 16-17 anos devem navegar por práticas sexuais que podem ser tanto consensuais como legais, mas ilegais de registar visualmente” (Albury, Crawford, & Byron, 2013, p. 4). Isto pode apresentar desafios aos jovens e àqueles que trabalham com eles.

Para mais informações sobre os jovens e sexting, ver Lawstuff e o Gabinete do Comissário para a Segurança Electrónica das Crianças.

Provisões de defesas legais em casos que envolvam actividades sexuais com uma pessoa com idade inferior à legal

Se uma pessoa for acusada de se envolver em comportamento sexual com alguém com idade inferior à legal, existem várias defesas legais disponíveis, que estão delineadas na legislação. Embora a legislação varie em cada estado e território, em geral existem dois tipos de defesas disponíveis (Cameron, 2007). O primeiro tipo relaciona-se com o facto de o acusado acreditar, por razões razoáveis, que a pessoa com quem se envolveu em comportamento sexual estava acima da idade legal de consentimento. Todas as jurisdições (excepto Nova Gales do Sul) têm disposições para esta defesa na legislação; no entanto, existem várias variações no que diz respeito às restrições à utilização da defesa, de acordo com a idade da alegada vítima. A defesa não pode ser utilizada se a idade da vítima na altura da alegada ofensa era:

• 10 anos ou menos no Território da Capital Australiana;
• 12 anos ou menos em Queensland, Tasmânia e Victoria;
• 13 anos ou menos na Austrália Ocidental;
• 14 anos ou menos no Território do Norte;
• 16 anos ou menos na Austrália do Sul.

A segunda defesa legal refere-se a situações em que as duas pessoas estão próximas na idade. Por exemplo, na Tasmânia é uma defesa se a criança tiver 15 anos de idade e a pessoa acusada não for mais de 5 anos mais velha do que a criança, ou se a criança tiver mais de 12 anos de idade e a pessoa acusada não for mais de 3 anos mais velha do que a criança. Em Victoria e no Território da Capital Australiana, o envolvimento em comportamento sexual abaixo da idade legal pode ser defendido se o arguido não tiver mais de dois anos de idade, e na Austrália Ocidental não mais de três anos de idade, do que a pessoa contra a qual o crime foi alegadamente cometido. Em Victoria e na Austrália Ocidental existe também uma disposição legal de defesa se o acusado puder demonstrar que é legalmente casado com a criança. Detalhes para outros estados podem ser encontrados na Tabela 2.

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WA

Table 2: Defesas legais das leis de idade de consentimentoítulo>

ACT	Crimes Act 1900 (Secção 55)	Se uma pessoa for acusada de se envolver em actividades sexuais com uma pessoa com idade inferior à legal, uma defesa jurídica é delineada na secção 55(3). Afirma-se que: É uma defesa para uma acusação por uma infracção contra a subsecção (2) se o arguido estabelecer que – (a) ele ou ela acreditava, com base em fundamentos razoáveis, que a pessoa em quem a infracção foi alegadamente cometida tinha ou era maior de 16 anos de idade; ou (b) na altura da alegada infracção – ul> (i) a pessoa em quem a infracção foi alegadamente cometida tinha ou era maior de 10 anos; e (ii) o arguido não era maior de 2 anos; e que essa pessoa consentiu na relação sexual.
NSW	Crimes Act 1900 (Secção 66C)	Não há defesa legal na legislação quando são feitas acusações a uma pessoa acusada de ter praticado actos sexuais com uma pessoa com idade inferior à legal.
NT	Criminal Code Act 1983 (Secção 127)	Se uma pessoa for acusada de praticar actividades sexuais com uma pessoa menor de idade, é delineada uma defesa legal na secção 127(4). Afirma que: é uma defesa a uma acusação de um crime definido por esta secção para provar: (a) que a criança tinha ou era maior de 14 anos; E (b) que a pessoa acusada acreditava, por razões razoáveis, que a criança tinha ou era maior de 16 anos de idade.
QLD	Lei do Código Penal 1899 (Secção 215) Health and Other Legislation Amendment Bill 2016	Se uma pessoa for acusada de praticar actividades sexuais com uma pessoa menor de idade, é delineada uma defesa legal na secção 215(5). Afirma que: Se o crime for alegadamente cometido em relação a uma criança com idade igual ou superior a 12 anos, é uma defesa para provar que a pessoa acusada acreditava, com fundamentos razoáveis, que a criança tinha ou era maior de 16 anos de idade.
SA	Lei de Consolidação do Direito Penal de 1935 (Secção 49)	Se uma pessoa for acusada de praticar actividades sexuais com uma pessoa menor de idade, é delineada uma defesa legal na secção 49(4). Afirma-se que: será uma defesa a uma acusação ao abrigo da subsecção (3) para provar que – (a) a pessoa com quem o acusado alegadamente teve relações sexuais era, na data em que a infracção foi alegadamente cometida, de ou acima da idade de dezasseis anos; e (b) o acusado – ul> (i) era, na data em que o crime é alegadamente cometido, menor de dezassete anos; ou (ii) acreditava, com base em fundamentos razoáveis, que a pessoa com a qual se alega ter tido relações sexuais era, na data em que o crime é alegadamente cometido, de idade igual ou superior a dezassete anos.
TAS	Código Penal de 1924 (Secção 124)	Se uma pessoa for acusada de praticar actos sexuais com uma pessoa menor de idade, é delineada uma defesa legal na secção 124(3). Afirma: É uma defesa a uma acusação ao abrigo desta secção para provar que a pessoa acusada acreditava, com base em fundamentos razoáveis, que a outra pessoa tinha ou era maior de 17 anos de idade. Subsecção (3) descreve a defesa contra esta acusação: O consentimento de uma pessoa contra a qual se alega ter sido cometido um crime ao abrigo desta secção é uma defesa contra tal acusação apenas quando, na altura em que o crime foi alegadamente cometido (a) essa pessoa tinha ou era maior de 15 anos de idade e a pessoa acusada não era maior de 5 anos do que essa pessoa; ou (b) essa pessoa tinha ou era maior de 12 anos e a pessoa acusada não era mais de 3 anos mais velha do que essa pessoa.
VIC	Crimes Act 1958 (Secção 45)	Se uma pessoa for acusada de praticar actividades sexuais com uma pessoa com idade inferior à legal, é delineada uma defesa legal na secção 45(4). Afirma-se que: consentimento não é uma defesa para uma acusação, a menos que na altura do alegado crime a criança tivesse 12 anos ou mais e – (a) o acusado satisfaça o tribunal com o equilíbrio de probabilidades que ele ou ela acreditava com base em fundamentos razoáveis de que a criança tinha 16 ou mais anos de idade; ou (b) o acusado não era mais de 2 anos mais velho que a criança; ou (c) o acusado satisfaz o tribunal com base no equilíbrio de probabilidades que ele ou ela acreditava, com base em razões razoáveis de que era casado com a criança.
Criminal Code Act Compilation Act 1913 (Section 321)	se uma pessoa for acusada de se envolver em actividades sexuais com uma pessoa menor de idade, é delineada uma defesa legal na secção 321(9-10). Afirma que: é uma defesa a uma acusação ao abrigo desta secção para provar que a pessoa acusada – ul>>(a) acreditava, com base em fundamentos razoáveis, que a criança tinha ou era maior de 16 anos; e (b) não era mais de 3 anos mais velha do que a criança. /ul> Nota: Nos termos da subsecção 9(a), não é defesa se a criança estava sob os cuidados ou supervisão da pessoa acusada. Nos termos do n.º 10, é uma defesa a uma acusação de que o acusado estava legalmente casado com a criança.

O Quadro Nacional para a Protecção das Crianças da Austrália 2009-2020

Um dos principais resultados de apoio ao Quadro Nacional para a Protecção das Crianças da Austrália 2009-20201 é: “o abuso e exploração sexual de crianças é prevenido e os sobreviventes recebem apoio adequado” (Department of Social Services, 2013, par. 6). O quadro discute a importância de uma maior sensibilização e conhecimento na comunidade sobre a importância de relações saudáveis.

Conclusão

As leis de consentimento são medidas importantes para proteger as crianças e os jovens da predação e exploração sexual. Se a interacção sexual entre um adulto e uma pessoa com idade inferior à do consentimento pareceu consensual é irrelevante, uma vez que as crianças e os jovens estão determinados por lei a não terem capacidade de decisão para consentir a actividade sexual com um adulto. A adolescência é uma fase importante de crescimento, na qual os jovens estão a desenvolver autonomia, a aprender a formar relações íntimas fora da família, e a negociar o desejo. O desafio para a legislação é encontrar o equilíbrio que garanta que as leis sobre a idade de consentimento protegem os jovens da exploração sexual de adultos de uma forma que não os desresponsabilize ou criminalize a exploração sexual com pares que é normal para a sua idade e fase da vida.

Para mais informações sobre como diferenciar a agressão sexual entre pares da exploração sexual apropriada para o desenvolvimento, ver artigos sobre a agressão sexual entre pares e a prevalência e gestão de comportamentos sexuais problemáticos ou prejudiciais em crianças e jovens australianos: Uma revisão da literatura disponível (próxima publicação AIFS).

• Araji, S. (2004). Préadolescentes e adolescentes: Avaliação de comportamentos sexuais normativos e não-normativos e desenvolvimento. Em G. O’Reilly, W. Marshall, A. Carr, & R. Beckett (Eds.), The handbook of clincal intervention with young people who sexually abuse (pp. 3-35). Hove: Brunner-Routledge.
• Albury, K., Crawford, K., & Byron, P. (2013). Jovens e sexting na Austrália: A ética, a representação e a lei. Kensington: University of New South Wales.
• Barbaree, H. E., Marshall, W. L. (2006). Uma introdução ao delinquente sexual juvenil. Em H. E. Barbaree W. L. Marshall (Eds.), The juvenile sex offender. Nova Iorque: The Guild Press.
• Boxall, H. (2014). Breve revisão da legislação sobre delitos sexuais contemporâneos e abuso sexual de crianças na Austrália: Relatório especial. Canberra: Instituto Australiano de Criminologia. Obtido de <www.childabuseroyalcommission.gov.au/policy-and-research/published-research/contemporary-sexual-offence-and-abuse-legislation>.
• Cameron, S. (2007). Idade do consentimento. HIV Austrália, 5(3), 1-7.

li>Conroy, N. E., Krishnakumar, A., & Leone, J. M. (2015). Reexaminação de questões de conceptualização e consentimento voluntário: O papel oculto da coerção nas experiências de aquiescência sexual. Journal of Interpersonal Violence, 30(1), 1828-1846.li>Craig, E. (2014). A capacidade de consentir o risco sexual. New Criminal Law Review, 17(1), 103-134.li>Department of Social Services. (2013). Quadro Nacional para a Protecção da Criança Australiana 2009-2020. Canberra: Departamento de Serviços Sociais. Obtido de <www.dss.gov.au/our-responsibilities/families-and-children/publications-articles/protecting-children-is-everyones-business>.

• Eade, L. (2003). Incapacidade legal, autonomia, e direitos das crianças. Newcastle Law Review, 5(2), 157-168.
• McCarthy, M., & Thompson, D. (2004). Pessoas com dificuldades de aprendizagem: O sexo, a lei e o consentimento. Em M. Cowling. P. Reynolds (Eds.), Making sense of sexual consent (pp. 227-242). Burlington: Ashgate.
• McLelland, M. (2016). “Não em frente dos pais!”: Jovens, literacias sexuais e cidadania íntima na era da Internet. Sexualidades, 20(1-2), 234-254.

li>Quadara, A., Nagy, V., Higgins, D., & Siegel, N. (2015). Conceptualizando a prevenção do abuso sexual de crianças: Relatório final (Relatório de Investigação n.º 33). Melbourne: Instituto Australiano de Estudos de Família. Obtido de <aifs.gov.au/publications/conceptualising-prevention-child-sexual-abuse?no_cache=1456287381>

• Ryan, G. (1997). Prevenção da perpetração. Em G. Ryan & S. Lane (Eds.), Ofensa Sexual Juvenil: Causas, consequências, e correcção (pp. 433-454). San Fransisco: Jossey-Bass.
• Templeton, M., Lohan, M., Kelly, C., & Lundy, L. (2017). Uma revisão sistémica e síntese qualitativa dos pontos de vista dos adolescentes sobre a prontidão sexual. Journal of Advanced Nursing, 73(6), 1288-1301.