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Despendo muito da minha prática de direito dos valores mobiliários aconselhando os donos de empresas iniciantes e empresários experientes sobre os métodos mais eficazes para estruturar as suas empresas de forma a satisfazer a lei e a posicionar as suas empresas para angariar capital de investimento com sucesso.

Ao angariar capital, muitos destes proprietários e empresários decidem que devem (ou precisam de) seguir o caminho de utilizar um Memorando de Colocação Privada (PPM) para informar potenciais investidores sobre a estrutura do seu negócio, a oportunidade de investimento, e os riscos associados a ambos.

Se não tem a certeza se quer ou precisa de utilizar um PPM, comece por ler Do I Need I Need a Private Placement Memorandum (PPM) to Raise Startup Money? A decisão de utilizar ou não um PPM raramente é simples, embora juntos possamos descobrir o que faz sentido dado o contexto em que está a angariar capital (ou seja, o uso do capital, investidores visados, montante de dinheiro que pretende angariar, o seu orçamento, expectativas dos investidores relativamente à documentação – o que é “típico”, etc.). Existem certas indústrias e situações em que os PPM são raros (por exemplo, arranque de tecnologia – fase inicial, série A, mesmo fases posteriores que estão a angariar dinheiro de investidores anjos e capitalistas de risco) e outras em que são a norma e o esperado (por exemplo, ofertas de restaurantes e imobiliárias).

Se considerar o valor e a necessidade de um PPM na sua situação específica, pode estar a perguntar-se: “O que é que vai num PPM? As informações contidas neste artigo destinam-se a ajudá-lo a compreender melhor a substância e o objectivo dos memorandos de colocação privada. Isto é útil se quiser fazer algum do trabalho dos PPM ou apenas para compreender o tipo de informação que um investidor deve receber e informações sobre quais os investidores que podem ter perguntas.

Informações gerais sobre a criação de PPMs

Memorandos de colocação privada – ou PPMs – têm um duplo objectivo. Destinam-se a actuar tanto como uma ferramenta de conformidade como de marketing. Pode-se reconhecer que a conformidade e o marketing são objectivos muito diferentes. São, o que faz da criação de PPMs um exercício de equilíbrio. O equilíbrio deve pesar para o cumprimento (mitigar o risco), mas você (e os seus advogados) não podem ignorar a importância de produzir um documento que encoraje os investidores a investir! Há muitas maneiras de o fazer, protegendo a sua empresa e a si próprio de riscos indevidos.

O resto deste artigo assume que a sua empresa se qualifica para uma das várias isenções que lhe permitem evitar o registo na Securities and Exchange Commission (SEC) para os títulos que irá emitir. Este é um tópico para outro artigo, embora por enquanto deva saber que, sempre que emitir títulos nos EUA (ou fora dos EUA mas sujeito às leis dos EUA), deve SEMPRE ter uma isenção de registo ou deve registar os títulos na SEC antes de os emitir. E, a isenção específica pode conduzir a certos requisitos de PPM porque certas isenções exigem certos tipos de divulgação de informações.

PPMs devem ser redigidas em inglês simples (redacção simples), tanto quanto possível. Embora seja verdade que os PPMs se concentram mais nas questões legais em torno dos títulos privados que são oferecidos, isso não significa que devam ser redigidos em inglês complexo. Afinal, os PPMs servem como ferramentas de marketing para potenciais investidores que estão a considerar colocar os seus fundos – e, até certo ponto, fé – na empresa emissora.

Uma coisa importante a compreender é que não existe uma abordagem de tamanho único quando se trata de redigir os PPMs certos para o seu arranque específico. De facto, o conteúdo de um PPM deve variar dependendo da estrutura do negócio, da indústria, do público alvo, e da isenção específica em que um emitente (a empresa que oferece os títulos para venda) está a confiar para evitar o registo na SEC. Como mencionado anteriormente, este último item – a isenção que está a utilizar – pode criar um requisito para incluir certas informações no seu PPM.

Existem produtos de software e “moinhos de PPM” que expulsam os PPM padrão, fora da prateleira. Tenha muito cuidado com estes. Esperemos que nunca precisará de provar o valor de um PPM que utiliza para obter capital. Se o fizer, estará em litígio interposto por um investidor lesado, e uma das principais determinações que um juiz ou júri fará é se o seu PPM específico representou suficientemente os riscos específicos da sua oferta específica. Esta realidade exige um trabalho jurídico personalizado – não há como contornar isso. Isso não significa que precise de gastar uma tonelada de dinheiro e que pode fazer muito do trabalho se estiver tão inclinado (e pode mesmo começar com um formulário PPM desenvolvido por software), mas por favor não pegue num PPM produzido por software, mude o nome para a sua empresa, e fuja para angariar dinheiro. Magoar-se-ia muito mais do que ajudaria.

Aconselho os meus clientes a adaptar o comprimento e conteúdo do PPM ao seu negócio específico, mas nunca suavize o tom. O objectivo mais importante de um PPM é comunicar claramente aos investidores os riscos associados ao investimento no emissor. Mesmo num negócio envolvendo títulos privados, é crucial fornecer (através de um PPM ou de qualquer forma) aos potenciais investidores informações sobre a empresa, as suas finanças, os termos dos títulos oferecidos, e os riscos relacionados.

Não é necessário ter receio de ser franco sobre os riscos. Qualquer investidor cujo cheque aceite precisa de saber e compreender que o investimento na fase inicial é arriscado. Se a honestidade em relação a isso desincentiva um investidor, isso é bom. Eu sei, eu sei, você quer receber o cheque, mas há certos cheques que não quer descontar e há coisas que não deve fazer (e algumas coisas que deve fazer) quando se lançam investidores.

Tudo isso dito, há certos tipos de informação normalmente incluídos nos PPMs. Vamos ver mais de perto esta informação.

A Checklist for the Main Topics (Information) in a Private Placement Memorandum

Abaixo está uma lista de secções comuns para um PPM. Estas são utilizadas como capítulos de um livro – para separar partes do PPM que, logicamente, devem ser agrupadas. Use isto como uma lista de verificação básica de PPM para as áreas temáticas de alto nível no seu PPM.

• Notificações aos Investidores
• Resumo Executivo
• Propósito e Visão Geral da Empresa
• Termos da Oferta e Títulos
• Factores de Risco
• Utilização dos Procedimentos
• Informação Financeira
• Gestão
• Assuntos Legais e Fiscais
• Exposições

Se estiver a angariar dinheiro para o seu negócio, provavelmente fará sentido fornecer informações para todas estas secções, uma vez que são áreas temáticas gerais que são relevantes para os investidores que adquirem a maioria dos títulos privados. Dependendo daquilo para o qual está a angariar capital, a quantidade de informação numa dada secção variará. Por exemplo, com ofertas de restaurantes e imobiliárias, que são frequentemente feitas com empresas de responsabilidade limitada tributadas como sociedades de pessoas, a secção de impostos será bastante densa. Isto porque a contabilidade das sociedades de pessoas é complexa. Por outro lado, para um arranque tecnológico que seja uma sociedade (uma c-corporação), as questões fiscais são muito mais simples e a secção fiscal será relativamente breve.

p>A consciência destas partes comuns de um PPM é um óptimo começo para compreender a visão geral de um PPM. Agora, vamos aprofundar cada secção para o ajudar a compreender a substância mais granular do “típico” memorando de colocação privada.

Notificações aos Investidores (Requisitos para Muitos PPMs)

Um PPM deve incluir notificações que são importantes (por vezes necessárias) para os potenciais investidores. Os avisos aos investidores comuns incluídos na maioria dos PPMs incluem:

• Sem registo; dependência de isenções de registo (recorde-se que os PPMs são apenas utilizados para fins privados, ofertas de títulos não registados)

li>Nenhum mercado público (para os títulos)

• Claro grau de risco (é verdade – toda a angariação de capital privado é arriscada)
• Restrições à transferência dos títulos
• Ninguém é autorizado a fazer representações fora dos materiais de oferta (o investidor não está a confiar em declarações feitas “ao lado”)

li>Descrições e resumos de documentos no PPM são qualificados pelos documentos reais

• Não são legais, negócio, ou aconselhamento fiscal (os investidores precisam de contratar o seu próprio advogado ou escolher não contratar advogado, mas não podem confiar no advogado da sua empresa)
• Direito da empresa (emitente) para modificar ou retirar a oferta
• Oportunidade do investidor para fazer perguntas e receber informações

Não entrarei em mais detalhes sobre estes avisos. Pode procurar na Internet mais textos e explicações sobre eles. Mas, são avisos importantes e, em alguns casos, informações que é obrigado a fornecer ao abrigo das leis de valores mobiliários para poder confiar em certas isenções de registo.

Resumo executivo

O objectivo de um resumo executivo num PPM é fornecer uma breve, mas completa, visão geral dos negócios, gestão e termos de investimento da empresa emissora. O sumário executivo deve ajudar o potencial investidor a pôr-se rapidamente ao corrente destes elementos, à medida que ponderam se devem investir fundos no seu negócio. Esta secção resumirá tipicamente as seguintes informações em uma a três páginas:

• Um resumo do negócio e oportunidade de investimento
• Capitalização actual do emitente
• Termos materiais da oferta e títulos
• Requisitos e restrições dos investidores que podem participar (muitas vezes limitados a “investidores acreditados”, tal como definido na Regra 501 do Regulamento D do Securities Act.
• Referência a factores de risco
• Lista de documentos que os investidores assinarão para participar

Um resumo executivo não é um requisito para PPMs. É uma ferramenta útil para investidores e proprietários de empresas que optam por incluir um resumo executivo por essa razão, não porque devam.

Objectivo e Visão Geral da Empresa:

Este é um item bastante simples e crítico a incluir num PPM. Os potenciais investidores estão a considerar colocar a sua confiança e dinheiro na sua empresa – e na liderança da sua empresa. Precisam de ter uma imagem clara da estrutura da sua empresa, dos seus planos de negócio e marketing, e da sua missão e proposta de valor (que oferta única está a fazer ao seu cliente alvo).

Esta é a secção mais orientada para o mercado do PPM e é basicamente um plano de negócios (embora precise de ter o cuidado de se cingir aos factos e evitar vender em excesso ou exagerar – em teoria, isto é o mesmo com um plano de negócios, embora. IMO, há um pouco mais de margem de manobra num plano de negócios).

Her mais pormenores sobre como estruturar esta parte de um PPM:

• Uma descrição das principais operações do negócio. Seja claro sobre o que está actualmente a ser feito e o que está planeado para o futuro (ou seja, o que ainda não conseguiu)
• Detalhe sobre os seus clientes alvo – quem são eles e o que faz o tick?
• Descreva a indústria em que opera – como as empresas competem, fragmentadas vs. concentradas (inclua o tamanho relativo do emissor), e como a indústria está regulada
• Para operações planeadas, liste marcos e desafios à execução (por exemplo fases de desenvolvimento do produto)
• Inclua uma descrição dos processos empresariais – como a empresa fabrica, produz, vende, cumpre, ou o que quer que faça para produzir e distribuir os seus produtos e serviços
• Uma visão geral do plano de marketing da empresa
• Uma explicação do ciclo de vendas da sua empresa (se vender a escolas ou ao governo, é um ciclo de vendas longo e os investidores precisam de apreciar isso)
• Identificação dos riscos da cadeia de fornecimento e sazonalidade das receitas, e
• h3>O número de empregados e a estrutura organizacional da sua empresa, incluindo quais os empregados críticos para o sucesso (todos eles são, embora algumas indústrias se afundem e nadam em vendedores ou promotores ou consultores (numa consultoria) – obtém o ponto)

Termos da Oferta e Títulos

Obviamente, os potenciais investidores precisam de saber que tipos de títulos estão a ser oferecidos para venda. Precisam de saber o preço dos títulos oferecidos e os termos materiais desses títulos. Isto significa que precisam de saber os detalhes por detrás dos direitos de voto, direitos de informação, direitos de liquidação, direitos de preempção, percentagens de propriedade, chamadas de capital obrigatórias, convertibilidade, direitos de compra e venda, e se os títulos são colateralizados.

Uma lista de verificação de alguns outros itens que deve considerar, incluindo nesta secção do PPM são:

• Quem pode investir (investidores acreditados vs. investidores não acreditados)?
• Montante mínimo de investimento
• Montante máximo de investimento (dólares absolutos vs. percentagem do património líquido)
• A tolerância de risco apropriada para este tipo de investimento
• O seu plano/abordagem para distribuir os títulos (o tipo de solicitação – é publicidade geral, que raramente é uma opção para colocações privadas, mas pode ser uma opção)

I>Paga alguma taxa de descoberta a pessoas que ajudam a identificar investidores? AVISO: Esta é uma área sensível com muita regulamentação em torno dela

• A documentação que os investidores devem assinar para investir, e
• Possível diluição futura se emitir títulos no futuro

Factores de Risco

Para mim, esta é A secção mais importante do PPM do ponto de vista da gestão do risco. É frequentemente a fonte de conversa robusta com os clientes e o ponto do processo em que a necessidade de equilibrar o marketing com a conformidade e a gestão do risco é mais óbvia.

Os factores de risco devem ser agrupados em categorias gerais e listados por ordem de prioridade (os riscos mais significativos primeiro em cada categoria). As categorias comuns são:

• Riscos relacionados com a empresa
• Riscos relacionados com a indústria, e
• Riscos relacionados com a oferta e os títulos que está a vender

É importante declarar cada risco numa ou duas frases simples, do tipo negrito. E, é importante evitar ser repetitivo. Considerando a utilização de referências cruzadas conforme necessário para evitar a armadilha da repetição. Evitar também a utilização de factores de risco genéricos, de tipo caldeira. É importante ser específico e não utilizar linguagem de mitigação de riscos ao detalhar os factores de risco. Os investidores sazonais sabem que o investimento de empresas privadas é arriscado. Eles percebem-no e já viram factores de risco antes. Não se amoleça nesta secção. Se vai fazer isso, está quase de certeza melhor sem PPM.

Existem tantos factores de risco possíveis que listar factores de risco específicos neste artigo não faz muito sentido. E, há muitos recursos gratuitos para encontrar inspiração para os factores de risco. Para uma grande fonte dos tipos de factores de risco e linguagem de amostra (lembre-se de personalizá-la à sua empresa e à sua oferta particular), procure por declarações de registo publicamente arquivadas no sec.gov. Pode começar aqui – Pesquise os últimos arquivos SEC (Pesquise os formulários S-1).

Utilização de Proceeds

A secção de utilização de rendimentos deve idealmente incluir pelo menos 4-5 categorias e até 12, sendo uma delas as despesas de transacção (taxas legais e contabilísticas, taxas para encontrar e agentes de colocação se os utilizar). Outra categoria é a compensação a partes relacionadas (por exemplo, salários, bónus, etc.), especialmente se esse dinheiro for distribuído a partir dos fundos angariados.

As outras categorias devem reflectir a sua demonstração financeira pro forma (os seus resultados financeiros esperados no futuro). Deve adicionar notas de rodapé conforme apropriado e exibir estes itens em forma de tabela para máxima legibilidade.

Informação financeira

Investidores (seja numa empresa em fase de arranque ou numa empresa em fase posterior) têm direito a conhecer a posição financeira e a história da sua empresa. O mínimo de informação financeira que deve ser incluída num memorando de colocação privada inclui:

• Capitalização da empresa
• Finanças históricas
• Pro forma financeira (incluir linguagem de declaração prospectiva)

Discussão da gestão dos resultados financeiros

• Linha de tempo para atingir a rentabilidade
• Riscos financeiros específicos (referência cruzada à secção de factores de risco), e
• Todos os comentários necessários para explicar as métricas e resultados recentemente em declínio

Determinadas isenções de registo requerem finanças auditadas, o que pode ser um enorme dissuasor para a utilização da isenção (especialmente para as start-ups). Fale com o seu advogado sobre este assunto.

Gestão

Investidores vão querer ver que existe uma equipa de gestão sólida ao leme de qualquer empresa em que invistam. Esta secção deve ser robusta e incluir toda a informação de base importante e experiência relevante, realizações e contratempos para aqueles que estão em funções-chave na estrutura de comando da empresa. No mínimo, isto incluirá:

• Biografias para a equipa de gestão, incluindo todos os oficiais, directores ou outras partes relacionadas importantes
• Uma experiência anterior de todos os membros da equipa de gestão que remonte pelo menos 5 e possivelmente até 10+ anos (mais longa se houver informação muito relevante mais antiga)
• Discussão de sucessos e fracassos (sim, não varrer grandes falhas debaixo do tapete)
• Compensação, e
• Conflitos de interesse

Não subestime a importância de revelar todos os potenciais conflitos de interesse que os membros da equipa de gestão trazem para a mesa. É provável que seja mais seguro revelar alguma coisa, se puder mesmo parecer um conflito de interesses.

Contencioso e Questões Fiscais

Divulgação de todas as questões legais e fiscais em torno do negócio é importante para os empresários e fundadores incluir num PPM. Para litígio, deve listar quaisquer processos judiciais pendentes ou ameaçados – suficientemente simples.

A secção de informação fiscal pode variar de breve (com um arranque de software) a muito longo (para um fundo de cobertura ou arranque de um imóvel). Vou ser sincero consigo – esta secção é BORING! Mas, dependendo do que estiver a fazer (porque é que está a angariar capital de investimento), pode ser extremamente importante. Se a entidade que utiliza (o emissor) para angariar capital de investimento for tributada como uma sociedade ou s-corporation, em particular, as implicações fiscais podem ser significativas.

Exposições

É sempre uma boa ideia anexar exposições importantes no final do PPM. Estes artigos podem incluir:

• Instruções para investimento
• Subscrição/Contrato de compra
• Documentos governamentais (Certificado de Formação/Incorporação, Estatutos ou Acordo de Funcionamento para uma SRL),
• Contratos materiais
• Questionário do investidor, e
• W-9

Fale sobre o que precisa

A lei dos valores mobiliários é uma área difícil e matizada da lei. É importante alinhar-se com um advogado de valores mobiliários que saiba o que está a fazer. O meu objectivo é ser franco com os clientes, e ter o prazer de lhes dizer quando a abordagem de bricolage pode ser eficaz. Raramente é uma boa opção quando se trata de direito dos valores mobiliários.

Sê inteligente ao angariar capital de investimento privado (seja de investidores anjos, capitalistas de risco, amigos e família, ou outras fontes) e fala com um grande advogado. Isto não significa que deve gastar muito dinheiro ou criar sempre um PPM (ou, por outro lado, que só porque um PPM não é um requisito para a isenção de títulos específicos que utiliza, deve automaticamente optar por não utilizar um PPM para angariar capital). Isto significa, no mínimo, que deverá conversar com um profissional jurídico experiente e descobrir a decisão certa para si, os seus cofundadores e o seu arranque ou empreendimento comercial mais experiente, com base nas circunstâncias específicas relativas a quanto capital está a angariar, os investidores que pensa que provavelmente irá investir e outros factos contextuais significativos.

Sou baseado em Austin, com um escritório em Houston. Estou também licenciado em Delaware, o centro do direito das sociedades neste país. Não importa onde esteja, sinta-se à vontade para me telefonar para 888.979.9812 com quaisquer perguntas ou para falar sobre o que a sua situação particular exige em termos de abordagem e documentação em torno da angariação de fundos.