Overview
Esta hoja de recursos está diseñada para informar a los profesionales e investigadores sobre la legislación de la edad de consentimiento en Australia.
Si eres un joven que busca consejo sobre las relaciones sexuales, por favor, consulta algunos de los siguientes sitios web:
- LawStuff proporciona información legal específica de los estados y territorios australianos sobre una serie de temas que incluyen el sexo, el amor y la salud.
- ReachOut tiene información sobre el sexo y las relaciones para los jóvenes.
- Sexo, amor y otras cosas es un folleto en línea para hombres jóvenes, desarrollado con la ayuda de hombres jóvenes, que habla sobre sexo, relaciones, poder y respeto.
- ¿Qué esperas? es una campaña en línea contra la violencia sexual que proporciona a los jóvenes información práctica sobre el consentimiento, las negociaciones sexuales, el sexting y las estrategias de seguridad.
Las leyes sobre la edad de consentimiento intentan lograr un equilibrio entre la protección de los niños y jóvenes contra la explotación y otros daños, y la preservación de su derecho a la privacidad y a un desarrollo sexual saludable. La ley considera que los jóvenes en edad de consentimiento tienen una competencia sexual general para imponer límites personales y negociar los riesgos que conllevan las actividades sexuales. Cuando un adulto tiene un comportamiento sexual con alguien que no ha alcanzado la edad de consentimiento, está cometiendo un delito (abuso sexual infantil).
Las leyes sobre la edad de consentimiento no pueden considerarse de forma aislada a otras legislaciones relativas a cuestiones como la agresión sexual y el abuso sexual infantil. Para obtener más información sobre la legislación relativa a estas cuestiones, véase la Breve revisión de la legislación contemporánea sobre delitos sexuales y abuso sexual infantil en Australia (Boxall, 2014). Para más información sobre la prevención del abuso sexual infantil, véase el informe Conceptualising the Prevention of Child Sexual Abuse (Quadara, Nagy, Higgins, & Siegel, 2015).
¿Por qué existen leyes sobre la edad de consentimiento?
Las leyes sobre la edad de consentimiento están diseñadas para proteger a los niños y jóvenes de la explotación y el abuso sexuales. Dichas leyes determinan efectivamente que los niños y jóvenes menores de la edad de consentimiento aún no han alcanzado un nivel de madurez general que permita su participación segura en actividades sexuales. En relación con los cargos por abuso sexual en cada estado y territorio, la diferencia clave entre la agresión sexual a niños y la agresión sexual a adultos es que la agresión sexual a adultos se basa en la ausencia de consentimiento sexual, mientras que en la agresión sexual a niños, la cuestión del consentimiento queda superada por las leyes sobre la edad de consentimiento (Eade, 2003). Hay que hacer una importante distinción entre «voluntad» y «consentimiento». Un niño puede estar dispuesto a participar en un comportamiento sexual; sin embargo, como no tiene la capacidad de decisión para dar su consentimiento según la ley, todas las interacciones sexuales entre un adulto y una persona menor de edad se consideran abusivas (Barbaree & Marshall, 2006).
¿Cuál es la edad legal de consentimiento en las jurisdicciones de los estados y territorios australianos?
La edad legal para mantener relaciones sexuales consentidas varía según las jurisdicciones de los estados y territorios australianos (véase la Tabla 1). La edad de consentimiento es de 16 años en el Territorio de la Capital Australiana, Nueva Gales del Sur, Territorio del Norte, Queensland, Victoria y Australia Occidental. En Tasmania y Australia Meridional la edad de consentimiento es de 17 años.
| Estado | Legislación | Edad de consentimiento |
|---|---|---|
| Ley | Ley de delitos de 1900 (Sección 55) | La edad de consentimiento para las interacciones sexuales es de 16 años. |
| NSW | Ley de delitos de 1900 (Sección 66C) | La edad de consentimiento para las interacciones sexuales es de 16 años. |
| NT | Ley del Código Penal de 1983 (Sección 127) | La edad de consentimiento para las interacciones sexuales es de 16 años. |
| QLD | Ley del Código Penal de 1899 (Sección 215) Proyecto de Ley de Enmienda de la Salud y Otra Legislación 2016 |
La edad de consentimiento para las interacciones sexuales es de 16 años. |
| SA | Ley de Consolidación del Derecho Penal de 1935 (Sección 49) | La edad de consentimiento para las interacciones sexuales es de 17 años. |
| Ley del Código Penal de 1924 (Sección 124) | La edad de consentimiento para las interacciones sexuales es de 17 años. | |
| VIC | Ley de delitos de 1958 (Sección 45) | La edad de consentimiento para las interacciones sexuales es de 16 años. |
| Ley de Compilación del Código Penal de 1913 (Sección 321) | La edad de consentimiento para las interacciones sexuales es de 16 años. |
Interacciones sexuales con jóvenes de 16 y 17 años bajo cuidado especial
Aunque la edad legal de consentimiento en toda Australia es de 16 o 17 años, la legislación de Nueva Gales del Sur, Victoria, Australia Occidental, Australia Meridional y el Territorio del Norte tipifica como delito que una persona con funciones de supervisión se relacione sexualmente con una persona bajo su cuidado especial que tenga 16 o 17 años. Una persona con funciones de supervisión que proporciona «cuidados especiales» puede ser: un profesor, un padre de acogida, un funcionario religioso o un líder espiritual, un médico, un empleador del niño o un funcionario de la custodia. Para más información sobre la interacción sexual con personas de 16 y 17 años bajo cuidado especial, consulte la legislación estatal o territorial correspondiente.
¿Qué ocurre si ambas partes son menores de edad?
Exploración sexual apropiada para el desarrollo
Es una parte común y normal del desarrollo sexual que los jóvenes exploren y experimenten en interacciones sexuales con sus compañeros (Araji, 2004; Barbaree & Marshall, 2006; Eade, 2003). La exploración sexual apropiada para el desarrollo es cuando hay un acuerdo mutuo entre compañeros de la misma o similar edad, no es coercitiva y todos los participantes tienen el control para participar, continuar o detener el comportamiento (Barbaree & Marshall, 2006). Las jurisdicciones estatales que proporcionan una defensa legal cuando la interacción sexual es entre dos jóvenes cercanos en edad (Australia Occidental, Tasmania, Victoria y el Territorio de la Capital Australiana) están tratando de encontrar un equilibrio que proteja a los niños y jóvenes de la explotación sexual de los adultos de una manera que no los criminalice por tener relaciones sexuales con sus pares.
Comportamiento sexual problemático o dañino
La interacción sexual que es dañina y abusiva entre dos jóvenes menores de edad puede ser difícil de identificar y determinar. En situaciones en las que hay una clara diferencia de edad -por ejemplo, un adolescente y un niño pequeño- cualquier interacción sexual es un abuso sexual, ya que existe un claro desequilibrio de poder. Sin embargo, cuando ambas partes están cerca en edad, identificar si la actividad sexual es abusiva es más complejo. Ryan (1997) propuso tres factores que deben considerarse para evaluar las interacciones sexuales entre dos o más niños: consentimiento, igualdad y coerción. Reflexionar sobre estos tres factores puede ayudar a aclarar cuándo un comportamiento es abusivo.
Consentimiento
Para dar el consentimiento se requieren cuatro áreas de conocimiento: comprensión de lo que implica el acto o actos físicos, su significado, las leyes y normas culturales de la sociedad y las posibles consecuencias (McCarthy & Thompson, 2004). Según las concepciones teóricas y prácticas del consentimiento, esos elementos clave incluyen:
- la transparencia acerca de lo que se propone (no ser engañado o engañarse);
- que todas las partes posean un conocimiento cultural similar sobre las normas de comportamiento;
- que todas las partes sean igualmente conscientes de las posibles consecuencias, como el embarazo o la enfermedad;
- que se respete el acuerdo o el desacuerdo sin repercusiones; y
- que el consentimiento se dé libremente, y que todas las partes tengan la competencia legal para dar libremente su consentimiento (estando en posesión de la capacidad de decisión y sin que les afecte la intoxicación)
- 10 años o menos en el Territorio de la Capital Australiana;
- 12 años o menos en Queensland, Tasmania y Victoria;
- 13 años o menos en Australia Occidental;
- 14 años o menos en el Territorio del Norte;
- 16 años o menos en Australia del Sur.
- Es una defensa para un procesamiento por un delito contra la subsección (2) si el acusado establece que –
- (a) creía con motivos razonables que la persona sobre la que se alega que se ha cometido el delito tenía o superaba la edad de 16 años; o
- (b) en el momento del presunto delito –
- (i) la persona sobre la que presuntamente se cometió el delito tenía 10 años o más; y
- (ii) el acusado no era más de 2 años mayor; y que esa persona consintió la relación sexual.
- Es una defensa ante una acusación de un delito definido por esta sección probar:
- (a) que el niño tenía o superaba la edad de 14 años; Y
- (b) que la persona acusada creía con motivos razonables que el niño tenía o superaba la edad de 16 años.
- Si se alega que el delito se ha cometido con respecto a un niño de o más de 12 años, es una defensa probar que la persona acusada creía, con motivos razonables, que el niño era de o más de 16 años.
- Será una defensa para una acusación bajo la subsección (3) probar que –
- (a) la persona con la que el acusado se alega que ha tenido relaciones sexuales era, en la fecha en la que se alega que se ha cometido el delito, mayor de dieciséis años; y
- (b) el acusado –
- (i) era, en la fecha en la que supuestamente se cometió el delito, menor de diecisiete años; o
- (ii) creía con motivos razonables que la persona con la que supuestamente había mantenido relaciones sexuales tenía diecisiete años o más.
- Es una defensa para una acusación bajo esta sección probar que la persona acusada creía con motivos razonables que la otra persona tenía o superaba la edad de 17 años.
- El consentimiento de una persona contra la que se alega que se ha cometido un delito en virtud de esta sección es una defensa contra dicha acusación sólo cuando, en el momento en que se alega que se ha cometido el delito
- (a) esa persona tenía o era mayor de 15 años y la persona acusada no era más de 5 años mayor que esa persona; o
- (b) esa persona tenía o superaba la edad de 12 años y la persona acusada no era más de 3 años mayor que esa persona.
- El consentimiento no es una defensa a una acusación a menos que en el momento del presunto delito el niño tenía 12 años o más y –
- (a) el acusado satisface al tribunal en el balance de probabilidades que él o ella creía con motivos razonables que el niño tenía 16 años o más; o
- (b) el acusado no era más de 2 años mayor que el niño; o
- (c) el acusado satisface al tribunal en el balance de probabilidades que él o ella creía en motivos razonables que estaba casado con el niño.
- Es una defensa a una acusación bajo esta sección probar que la persona acusada –
- (a) creía con motivos razonables que el niño tenía o era mayor de 16 años; y
- (b) no era más de 3 años mayor que el niño.
- Nota: Bajo la subsección 9(a) no es una defensa si el niño estaba bajo el cuidado o supervisión de la persona acusada. En virtud de la subsección 10, es una defensa a un cargo para mover que el acusado estaba legalmente casado con el niño.
- Araji, S. (2004). Preadolescentes y adolescentes: La evaluación de los comportamientos sexuales normativos y no normativos y el desarrollo. En G. O’Reilly, W. Marshall, A. Carr, & R. Beckett (Eds.), The handbook of clincal intervention with young people who sexually abuse (pp. 3-35). Hove: Brunner-Routledge.
- Albury, K., Crawford, K., & Byron, P. (2013). Los jóvenes y el sexting en Australia: La ética, la representación y la ley. Kensington: Universidad de Nueva Gales del Sur.
- Barbaree, H. E., & Marshall, W. L. (2006). Una introducción al delincuente sexual juvenil. En H. E. Barbaree & W. L. Marshall (Eds.), The juvenile sex offender. New York: The Guild Press.
- Boxall, H. (2014). Breve revisión de la legislación contemporánea sobre delitos sexuales y abuso sexual infantil en Australia: Informe especial. Canberra: Instituto Australiano de Criminología. Recuperado de <www.childabuseroyalcommission.gov.au/policy-and-research/published-research/contemporary-sexual-offence-and-abuse-legislation>.
- Cameron, S. (2007). La edad del consentimiento. HIV Australia, 5(3), 1-7.
- Conroy, N. E., Krishnakumar, A., & Leone, J. M. (2015). Reexaminando cuestiones de conceptualización y consentimiento voluntario: El papel oculto de la coerción en las experiencias de aquiescencia sexual. Journal of Interpersonal Violence, 30(1), 1828-1846.
- Craig, E. (2014). Capacidad para consentir el riesgo sexual. New Criminal Law Review, 17(1), 103-134.
- Departamento de Servicios Sociales. (2013). Marco nacional para la protección de los niños de Australia 2009-2020. Canberra: Departamento de servicios sociales. Recuperado de <www.dss.gov.au/our-responsibilities/families-and-children/publications-articles/protecting-children-is-everyones-business>.
- Eade, L. (2003). Incapacidad legal, autonomía y derechos del niño. Newcastle Law Review, 5(2), 157-168.
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- Ryan, G. (1997). La prevención de la perpetración. En G. Ryan & S. Lane (Eds.), Juvenile sexual offending: Causas, consecuencias y corrección (pp. 433-454). San Fransisco: Jossey-Bass.
- Templeton, M., Lohan, M., Kelly, C., & Lundy, L. (2017). Una revisión sistémica y síntesis cualitativa de las opiniones de los adolescentes sobre la preparación sexual. Journal of Advanced Nursing, 73(6), 1288-1301.
Igualdad y coacción
La igualdad se refiere al equilibrio de poder y control entre los implicados en las actividades sexuales. Es necesario que exista un grado razonable de igualdad entre las partes que participan en las actividades sexuales, ya sea en lo que respecta a las relaciones (autoridad y dependencia), la capacidad física y/o intelectual, o la edad (Conroy, Krishnakumar, & Leone, 2015; Craig, 2014; McCarthy & Thompson, 2004; Ryan, 1997). El género y la desigualdad de género también desempeñan un papel en el consentimiento sexual. Templeton, Lohan, Kelly, & Lundy (2017, p. 1294) encuentran que «los valores sexuales, las creencias personales y las expectativas de los adolescentes sobre el sexo están profundamente moldeados por comportamientos de género regulados por sus entornos sociales y de pares»
La coerción puede describirse como la presión de los pares ejercida sobre un niño por otro para lograr la conformidad (Ryan, 1997). Dicha presión puede situarse en un continuo. El extremo inferior puede incluir la autoridad implícita, la manipulación, el engaño o el soborno. El extremo superior del continuo puede incluir la fuerza física, las amenazas de daño y la violencia manifiesta.
Si la relación entre dos niños o jóvenes menores de la edad legal de consentimiento es desigual, no consentida o coercitiva, es abusiva y puede requerir una respuesta judicial o de protección de la infancia.
Edad de consentimiento y tecnologías digitales
Los programas recientes de educación sexual para niños y jóvenes por debajo o en la edad de consentimiento han pasado de un paradigma dominantemente basado en el riesgo a la construcción de conocimiento y resiliencia, en particular con respecto a asuntos contemporáneos como las tecnologías digitales. La preocupación pública por el desarrollo sexual saludable de los jóvenes incluye ahora debates sobre el uso que hacen de las tecnologías de la información y la comunicación, la mayoría de las cuales están habilitadas para Internet.
El uso generalizado de los teléfonos móviles ha dado lugar a una serie de intervenciones legales que intentan proteger a los niños de la explotación sexual en entornos online. Las leyes de sexting proporcionan un buen ejemplo de cómo la actividad sexual digital no se alinea necesariamente con las leyes más amplias sobre la edad de consentimiento en Australia. McLelland (2016, p.4) señala que, «en muchas jurisdicciones, las disposiciones destinadas a proteger a los jóvenes de la depredación y la explotación sexual también pueden utilizarse para criminalizar y perseguir la autoexpresión sexual de los menores de 18 años», incluso cuando el joven tiene la edad de consentimiento. Un estudio sobre los adolescentes australianos y sus comportamientos de sexting revela que «los jóvenes de 16 a 17 años deben navegar por prácticas sexuales que pueden ser tanto consentidas como legales, pero que son ilegales de registrar visualmente» (Albury, Crawford, & Byron, 2013, p. 4). Esto puede suponer un reto para los jóvenes y para quienes trabajan con ellos.
Para más información sobre los jóvenes y el sexting, consulte Lawstuff y la Oficina del Comisionado de Seguridad Electrónica de los Niños.
Defensas legales en casos de actividades sexuales con una persona menor de edad
Si una persona es acusada de participar en un comportamiento sexual con alguien menor de edad, hay varias defensas legales disponibles, que se describen en la legislación. Aunque la legislación varía en cada estado y territorio, en general existen dos tipos de defensas (Cameron, 2007). El primer tipo se refiere a si el acusado creía, con motivos razonables, que la persona con la que mantenía un comportamiento sexual superaba la edad legal de consentimiento. Todas las jurisdicciones (excepto Nueva Gales del Sur) tienen disposiciones para esta defensa en la legislación; sin embargo, existen varias variaciones en cuanto a las restricciones del uso de la defensa según la edad de la presunta víctima. La defensa no puede utilizarse si la edad de la víctima en el momento del presunto delito era:
La segunda defensa legal se refiere a las situaciones en las que las dos personas tienen una edad cercana. Por ejemplo, en Tasmania es una defensa si el niño tiene 15 años y la persona acusada no era más de 5 años mayor que el niño, o si el niño tenía más de 12 años y la persona acusada no era más de tres años mayor que el niño. En Victoria y en el Territorio de la Capital Australiana, el comportamiento sexual por debajo de la edad legal puede defenderse si el acusado no era más de dos años mayor, y en Australia Occidental no más de tres años mayor, que la persona contra la que se alega que se ha cometido el delito. En Victoria y Australia Occidental también existe una disposición legal de defensa si el acusado puede demostrar que está legalmente casado con el niño. Los detalles para otros estados se pueden encontrar en la Tabla 2.
| Estado | Legislación |
Defensas legales |
|---|---|---|
| ACT | Ley de Delitos de 1900 (Sección 55) | Si una persona es acusada de participar en actividades sexuales con una persona menor de edad, existe una defensa legal en el artículo 55(3). Establece que:
|
| Ley de delitos de 1900 (artículo 66C) | No existe defensa legal en la legislación cuando se formulan cargos a una persona acusada de participar en actividades sexuales con una persona menor de la edad legal. | |
| NT | Ley del Código Penal de 1983 (Sección 127) | |
| QLD | Ley del Código Penal de 1899 (Sección 215) Proyecto de Ley de Enmienda de la Salud y Otra Legislación 2016 |
|
| TAS | Ley del Código Penal de 1924 (Sección 124) | |
| VIC | Ley de Crímenes de 1958 (Sección 45) | |
| Ley de Compilación del Código Penal de 1913 (Sección 321) |
El Marco Nacional para la Protección de los Niños de Australia 2009-2020
Uno de los resultados clave de apoyo para el Marco Nacional para la Protección de los Niños de Australia 2009-20201 es: «se previene el abuso y la explotación sexual infantil y los supervivientes reciben el apoyo adecuado» (Departamento de Servicios Sociales, 2013, párrafo 6). El marco discute la importancia de aumentar la conciencia y el conocimiento más amplio en la comunidad sobre la importancia de las relaciones saludables.
Conclusión
Las leyes de edad de consentimiento son medidas importantes para proteger a los niños y jóvenes de la depredación y la explotación sexual. El hecho de que la interacción sexual entre un adulto y una persona menor de la edad de consentimiento haya parecido consentida es irrelevante, ya que la ley determina que los niños y los jóvenes carecen de la capacidad de decisión para consentir la actividad sexual con un adulto. La adolescencia es una etapa importante de crecimiento, en la que los jóvenes están desarrollando su autonomía, aprendiendo a establecer relaciones íntimas fuera de la familia y negociando el deseo. El desafío para la legislación es encontrar el equilibrio que garantice que las leyes sobre la edad de consentimiento protejan a los jóvenes de la explotación sexual por parte de los adultos de una manera que no les reste poder ni criminalice la exploración sexual con los compañeros que es normal para su edad y etapa de la vida.
Para obtener más información sobre la diferenciación de la agresión sexual por parte de los compañeros de la exploración sexual apropiada para el desarrollo, consulte los documentos sobre Agresión sexual por parte de los compañeros y La prevalencia y la gestión del comportamiento sexual problemático o perjudicial en los niños y jóvenes australianos: A review of available literature (próxima publicación de la AIFS).
1 Las copias del Marco Nacional para la Protección de los Niños de Australia 2009-2020 y los documentos asociados pueden descargarse del sitio web del Departamento de Servicios Sociales
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