Dedico gran parte de mi práctica de derecho de valores a asesorar a propietarios de empresas nuevas y a empresarios experimentados sobre los métodos más eficaces para estructurar sus empresas de manera que satisfagan la ley y posicionen sus negocios para recaudar capital de inversión con éxito.
Al recaudar capital, muchos de estos propietarios y empresarios deciden que deberían (o necesitan) utilizar un memorando de colocación privada (PPM) para informar a los posibles inversores sobre la estructura de su negocio, la oportunidad de inversión y los riesgos asociados a ambos.
Si no está seguro de si quiere o necesita utilizar un PPM, empiece por leer ¿Necesito un memorando de colocación privada (PPM) para recaudar dinero para mi empresa? La decisión de si debes utilizar un PPM no suele ser sencilla, aunque juntos podemos averiguar lo que tiene sentido teniendo en cuenta el contexto en el que estás recaudando capital (es decir, el uso del capital, los inversores a los que te diriges, la cantidad de dinero que quieres recaudar, tu presupuesto, las expectativas de los inversores en cuanto a la documentación – lo que es «típico», etc.). Hay ciertas industrias y situaciones en las que los PPM son poco frecuentes (por ejemplo, las startups tecnológicas – etapa de semilla, serie A, incluso etapas posteriores que están recaudando dinero de inversores ángeles y capitalistas de riesgo) y otras en las que son la norma y lo esperado (por ejemplo, las ofertas de restaurantes y bienes raíces).
Al considerar el valor y la necesidad de un PPM en su situación específica, usted puede preguntarse: «¿Qué va en un PPM?» La información de este artículo pretende ayudarle a comprender mejor el contenido y la finalidad de los memorandos de colocación privada. Esto es útil si usted quiere hacer parte del trabajo de PPM usted mismo o simplemente para entender el tipo de información que un inversor debe recibir y la información sobre la que los inversores pueden tener preguntas.
Información general sobre la creación de PPMs
Los memorandos de colocación privada-o PPMs-sirven un doble propósito. Están destinados a actuar como una herramienta de cumplimiento y de marketing. Puede reconocer que el cumplimiento y el marketing son objetivos muy diferentes. Lo son, lo que hace que la creación de los MPP sea un ejercicio de equilibrio. La balanza debería inclinarse hacia el cumplimiento (mitigación del riesgo), pero usted (y sus abogados) no pueden ignorar la importancia de elaborar un documento que anime a los inversores a invertir. Hay muchas maneras de hacerlo sin dejar de proteger a su empresa y a usted mismo de riesgos indebidos.
El resto de este artículo supone que su empresa cumple los requisitos para una de las diversas exenciones que le permiten evitar el registro de la Comisión de Valores y Bolsa (SEC) para los valores que emitirá. Este es un tema para otro artículo, aunque por ahora debe saber que, siempre que emita valores en los EE.UU. (o fuera de los EE.UU. pero sujetos a las leyes de los EE.UU.), debe contar SIEMPRE con una exención de registro o debe registrar los valores en la SEC antes de emitirlos. Y, la exención particular puede impulsar ciertos requisitos del MPP porque ciertas exenciones requieren ciertos tipos de divulgación de información.
Los MPP deben ser redactados en inglés sencillo (redacción simple) tanto como sea posible. Aunque es cierto que los PMP se centran más en las cuestiones legales que rodean a los valores privados que se ofrecen, eso no significa que deban redactarse en una compleja jerga legal. Después de todo, los PPM sirven como herramientas de marketing para los inversores potenciales que están considerando colocar sus fondos -y hasta cierto punto, su fe- en la empresa emisora.
Una cosa importante que hay que entender es que no hay un enfoque único para todos cuando se trata de redactar el PPM adecuado para su startup específica. De hecho, el contenido de un PPM debe variar en función de la estructura de la operación, el sector, el público objetivo y la exención específica en la que se basa un emisor (la empresa que ofrece los valores para la venta) para evitar el registro de la SEC. Como se mencionó anteriormente, este último punto – la exención que está utilizando – puede crear un requisito para incluir cierta información en su PPM.
Hay productos de software y «fábricas de PPM» que lanzan PPMs estándar, listos para usar. Tenga mucho cuidado con estos. Con suerte, nunca tendrá que demostrar el valor de un PPM que utilice para recaudar capital. Si lo hace, será en un litigio presentado por un inversor agraviado, y una de las determinaciones clave que hará un juez o un jurado es si su PMP específico representó suficientemente los riesgos específicos de su oferta concreta. Esta realidad exige un trabajo jurídico a medida: no hay forma de evitarlo. Eso no significa que tenga que gastar una tonelada de dinero y puede hacer gran parte del trabajo usted mismo si está dispuesto (e incluso puede empezar con un formulario de PMP desarrollado por un software), pero por favor, no coja un PMP producido por un software, cambie el nombre a su empresa y salga corriendo a recaudar dinero. Se perjudicaría a sí mismo mucho más de lo que ayudaría.
Aconsejo a mis clientes que adapten la longitud y el contenido del PPM a su acuerdo específico, pero nunca suavicen el tono. El objetivo más importante de un PPM es comunicar claramente a los inversores los riesgos asociados a la inversión en el emisor. Incluso en una operación con valores privados, es crucial proporcionar (a través de un PPM o de cualquier forma) a los posibles inversores información sobre la empresa, sus finanzas, las condiciones de los valores que se ofrecen y los riesgos relacionados.
No hay que temer ser sincero sobre los riesgos. Cualquier inversor cuyo cheque acepte debe saber y comprender que la inversión en las primeras etapas es arriesgada. Si la honestidad al respecto desanima a un inversor, es bueno. Lo sé, lo sé, quieres conseguir el cheque, pero hay ciertos cheques que no quieres cobrar y hay cosas que no deberías hacer (y algunas que debes hacer) cuando presentas a los inversores.
Dicho esto, hay ciertos tipos de información que se incluyen habitualmente en los PPM. Echemos un vistazo más de cerca a esta información.
Una lista de verificación para los temas principales (información) en un Memorándum de Colocación Privada
A continuación se muestra una lista de secciones comunes para un PPM. Estas se utilizan como los capítulos de un libro – para separar las partes del PPM que lógicamente deberían estar agrupadas. Utilice esto como una lista de verificación básica de PPM para las áreas temáticas de alto nivel en su PPM.
- Avisos a los inversores
- Resumen ejecutivo
- Objetivo y visión general de la empresa
- Términos de la oferta y de los valores
- Factores de riesgo
- Propósitos de la oferta y de los valores
- Propósitos de la oferta y de los valores
- Uso de los ingresos
- Información financiera
- Gestión
- Cuestiones legales y fiscales
- Exhibiciones
- Sin registro; confianza en las exenciones de registro (recuerde que los PMP sólo se utilizan para las ofertas de valores privadas y no registradas), ofertas de valores privadas no registradas)
- No hay mercado público (para los valores)
- Alto grado de riesgo (es cierto – toda captación de capital privado es arriesgada)
- Restricciones a la transferencia de los valores
- Nadie está autorizado a hacer representaciones fuera de los materiales de la oferta (el inversor no se basa en las declaraciones hechas «en el lado»)
- Las descripciones y los resúmenes de los documentos en el PPM son calificados por los documentos reales
- No hay legal, empresarial o fiscal (los inversores deben contratar a su propio abogado o elegir no contratar a un abogado, pero no pueden confiar en la asesoría legal de su empresa)
- Derecho de la empresa (emisora) a modificar o retirar la oferta
- Oportunidad del inversor de hacer preguntas y recibir información
- Un resumen del negocio y de la oportunidad de inversión
- Capitalización actual del emisor
- Términos importantes de la oferta y de los valores
- Requisitos y restricciones de los inversores que pueden participar (a menudo limitados a «inversores acreditados», tal y como se definen en la Regla 501 del Reglamento D de la Ley de Valores.
- Referencia a los factores de riesgo
- Lista de documentos que los inversores firmarán para participar
- Una descripción de las principales operaciones del negocio. Sea claro sobre lo que se está haciendo actualmente y lo que se planea para el futuro (es decir, lo que aún no ha logrado)
- Detalle sobre sus clientes objetivo – ¿quiénes son y qué es lo que les hace vibrar?
- Describa la industria en la que opera – cómo compiten las empresas, fragmentada vs. concentrada (incluya el tamaño relativo del emisor), y cómo está regulada la industria
- Para las operaciones planificadas, enumere los hitos y los desafíos para la ejecución (por ejemplo, etapas de desarrollo de productos)
- Incluya una descripción de los procesos de negocio – cómo la empresa fabrica, produce, vende, cumple, o lo que sea que haga para producir y distribuir sus productos y servicios
- Una visión general del plan de marketing de la empresa
- Una explicación del ciclo de ventas de su negocio (si vende a las escuelas o al gobierno, es un ciclo de ventas largo y los inversores necesitan apreciar eso)
- Identificación de los riesgos de la cadena de suministro y la estacionalidad de los ingresos, y
-
El número de empleados y la estructura organizativa de su empresa, incluyendo qué empleados son críticos para el éxito (todos lo son, aunque algunas industrias se hunden y nadan en personal de ventas o desarrolladores o consultores (en una consultoría) – usted consigue el punto)
- ¿Quién puede invertir (inversores acreditados frente a no acreditados)?
- Cantidad mínima de inversión
- Cantidad máxima de inversión (dólares absolutos frente a porcentaje del patrimonio neto)
- La tolerancia al riesgo apropiada para este tipo de inversión
- Su plan/enfoque para distribuir los valores (el tipo de solicitud – es publicidad general, que rara vez es una opción para las colocaciones privadas, pero podría ser una opción)
- ¿Paga usted algún tipo de honorarios a las personas que ayudan a identificar a los inversores? ADVERTENCIA: Esta es un área sensible con mucha regulación alrededor
- La documentación que los inversores deben firmar para invertir, y
- La posible dilución futura si emite valores en el futuro
- Riesgos relacionados con la empresa
- Riesgos relacionados con el sector, y
- Riesgos relacionados con la oferta y los valores que está vendiendo
- Capitalización de la empresa
- Finanzas históricas
- Finanzas pro forma (incluya el lenguaje de las declaraciones prospectivas)
- Discusión de la dirección sobre los resultados financieros
- Calendario para alcanzar la rentabilidad
- Riesgos financieros específicos (referencia cruzada a la sección de factores de riesgo), y
- Cualquier comentario necesario para explicar las métricas y los resultados que han disminuido recientemente
- Biografías del equipo directivo, incluidos todos los funcionarios, directores u otras partes relacionadas importantes
- Experiencia pasada de todos los miembros del equipo directivo que se remonte al menos a 5 y posiblemente hasta 10+ años (más tiempo si hay información muy relevante más atrás)
- Discusión de éxitos y fracasos (sí, no esconda los grandes fracasos bajo la alfombra)
- Compensación, y
- Conflictos de intereses
- Instrucciones para invertir
- Acuerdo de suscripción/compra
- Documentos rectores (Certificado de Formación/Incorporación, Estatutos o Acuerdo Operativo para una LLC),
- Contratos materiales
- Cuestionario del inversor, y
- W-9
Si está recaudando dinero para su negocio, probablemente tendrá sentido proporcionar información para todas estas secciones, ya que son áreas temáticas generales que son relevantes para los inversores que compran la mayoría de los valores privados. Dependiendo de para qué esté recaudando capital, la cantidad de información en una sección determinada variará. Por ejemplo, en el caso de las ofertas de restaurantes y bienes inmuebles, que a menudo se realizan con sociedades de responsabilidad limitada que tributan como sociedades colectivas, la sección fiscal será bastante densa. Esto se debe a que la contabilidad de las sociedades es compleja. Por otro lado, para una startup tecnológica que es una corporación (una c-corporación), las cuestiones fiscales son mucho más simples y la sección de impuestos será relativamente breve.
Conocer estas partes comunes de un PPM es un gran comienzo para entender la visión general de un PPM. Ahora, vamos a profundizar en cada sección para ayudarle a entender la sustancia más granular del «típico» memorando de colocación privada.
Notificaciones a los inversores (requisitos para muchos PPMs)
Un PPM debe incluir avisos que son importantes (a veces obligatorios) para los posibles inversores. Los avisos comunes a los inversores incluidos en la mayoría de los PPM incluyen:
No voy a entrar en más detalles sobre estos avisos. Puedes buscar en Internet más texto y explicación de los mismos. Pero, son renuncias importantes y, en algunos casos, información que usted está obligado a proporcionar bajo las leyes de valores para poder confiar en ciertas exenciones de registro.
Resumen ejecutivo
El propósito de un resumen ejecutivo en un PPM es proporcionar una breve, pero completa, visión general del negocio de la empresa emisora, la gestión y los términos de la inversión. El resumen ejecutivo debe ayudar al posible inversor a ponerse al día rápidamente sobre estos elementos cuando considere la posibilidad de invertir fondos en su empresa. Esta sección suele resumir la siguiente información en una o tres páginas:
Un resumen ejecutivo no es un requisito para los PMP. Es una herramienta útil para los inversores y los propietarios de empresas eligen incluir un resumen ejecutivo por esa razón, no porque deban hacerlo.
Propósito y visión general de la empresa:
Este es un elemento bastante sencillo y crítico para incluir en un PPM. Los inversores potenciales están considerando depositar su confianza y su dinero en su empresa, y en la dirección de la misma. Necesitan tener una imagen clara de la estructura de su empresa, los planes de negocio y de marketing, y su misión y propuesta de valor (qué oferta única está haciendo a su cliente objetivo).
Esta es la sección más orientada a la comercialización del PPM y es básicamente un plan de negocios (aunque hay que tener cuidado de atenerse a los hechos y evitar la sobreventa o exageración – en teoría, esto es lo mismo con un plan de negocios, aunque. OMI, hay un poco más de margen en un plan de negocios).
Aquí hay más detalles sobre cómo estructurar esta parte de un PPM:
Términos de la oferta y los valores
Por supuesto, los inversores potenciales necesitan saber exactamente qué tipos de valores se ofrecen a la venta. Necesitan conocer el precio de los valores ofrecidos y las condiciones materiales de dichos valores. Esto significa que deben conocer los detalles de los derechos de voto, los derechos de información, los derechos de liquidación, los derechos preferentes, los porcentajes de propiedad, las peticiones de capital obligatorias, la convertibilidad, los derechos de compra y venta, y si los valores están garantizados.
Una lista de comprobación de algunos otros elementos que debería considerar incluir en esta sección del PPM son:
Factores de riesgo
Para mí, esta es LA sección más importante del PPM desde una perspectiva de gestión de riesgos. A menudo es la fuente de una sólida conversación con los clientes y el punto del proceso en el que la necesidad de equilibrar el marketing con el cumplimiento y la gestión de riesgos es más evidente.
Los factores de riesgo deben agruparse en categorías generales y enumerarse por orden de prioridad (los riesgos más significativos primero en cada categoría). Las categorías comunes son:
Es importante exponer cada riesgo en una o dos frases sencillas y en negrita. Y, es importante evitar ser repetitivo. Considere el uso de referencias cruzadas cuando sea necesario para evitar el escollo de la repetición. También hay que evitar el uso de factores de riesgo genéricos y repetitivos. Es importante ser específico y no utilizar un lenguaje que mitigue el riesgo al detallar los factores de riesgo. Los inversores experimentados saben que la inversión en empresas privadas es arriesgada. Lo entienden y han visto los factores de riesgo antes. No te ablandes en esta sección. Si va a hacer eso, es casi seguro que estará mejor sin PPM.
Hay tantos factores de riesgo posibles que enumerar los específicos en este artículo no tiene mucho sentido. Y, hay un montón de recursos gratuitos para encontrar inspiración para los factores de riesgo. Para una gran fuente de los tipos de factores de riesgo y el lenguaje de la muestra (recuerde personalizarlo a su empresa y su oferta particular), busque las declaraciones de registro presentadas públicamente en sec.gov. Puede empezar aquí – Buscar las últimas presentaciones de la SEC (Buscar formularios S-1).
Uso de los ingresos
La sección de uso de los ingresos debería incluir idealmente al menos 4-5 categorías y hasta 12, siendo una de ellas los gastos de la transacción (honorarios legales y contables, honorarios de los agentes de búsqueda y colocación si los utiliza). Otra categoría es la compensación a las partes relacionadas (por ejemplo, salarios, bonificaciones, etc.), especialmente si ese dinero se distribuirá a partir de los fondos que recaude.
Las otras categorías deben reflejar su estado financiero pro forma (sus resultados financieros esperados en el futuro). Debe añadir notas a pie de página según corresponda y mostrar estos elementos en forma de tabla para una máxima legibilidad.
Información financiera
Los inversores (ya sea en una startup o en una empresa en fase avanzada) tienen derecho a conocer la situación financiera y el historial de su empresa. El mínimo de información financiera que debe incluirse en un memorando de colocación privada incluye:
Ciertas exenciones de registro requieren estados financieros auditados, lo que puede ser un enorme elemento de disuasión para utilizar la exención (especialmente para las startups). Hable con su asesor legal sobre este tema.
Gestión
Los inversores querrán ver que hay un equipo de gestión sólido al frente de cualquier empresa en la que inviertan. Esta sección debe ser robusta e incluir toda la información importante de los antecedentes y la experiencia relevante, los logros y los contratiempos de aquellos que están en roles clave en la estructura de mando del negocio. Como mínimo, esto incluirá:
No subestime la importancia de revelar todos los posibles conflictos de intereses que los miembros del equipo de gestión ponen sobre la mesa. Es probable que sea más seguro revelar algo si incluso podría parecer un conflicto de intereses.
Litigios y asuntos fiscales
La revelación de todos los asuntos legales y fiscales que rodean el negocio es importante para los empresarios y fundadores para incluir en un PPM. En el caso de los litigios, debe enumerar cualquier juicio pendiente o amenazado – bastante simple.
La sección de información fiscal puede variar de breve (con una startup de software) a muy larga (para un fondo de cobertura o una startup de bienes raíces). Voy a ser sincero contigo: ¡esta sección es aburrida! Pero, dependiendo de lo que estés haciendo (por qué estás recaudando capital de inversión), puede ser extremadamente importante. Si la entidad que utilizas (el emisor) para recaudar capital de inversión tributa como una sociedad o una s-corporación, en particular, las implicaciones fiscales pueden ser significativas.
Exhibits
Siempre es una buena idea adjuntar exhibits importantes al final del PPM. Estos elementos pueden incluir:
Hablemos de lo que necesita
La ley de valores es un área difícil y llena de matices del derecho. Es importante alinearse con un abogado de valores que sabe lo que está haciendo. Mi objetivo es ser sincero con los clientes, y feliz de decirles cuando el enfoque DIY puede ser eficaz. Simplemente, rara vez es una buena opción cuando se trata de la ley de valores.
Sea inteligente cuando recaude capital de inversión privado (ya sea de inversores ángeles, capitalistas de riesgo, amigos y familiares, u otras fuentes) y hable con un gran abogado. Esto no significa que deba gastar mucho dinero o crear siempre un MPP (o, por otro lado, que sólo porque un MPP no sea un requisito para la exención de valores particular que utilice, deba elegir automáticamente no utilizar un MPP para recaudar capital). Significa que, como mínimo, debe hablar con un profesional jurídico experimentado y tomar la decisión correcta para usted, sus cofundadores y su empresa nueva o más experimentada, basándose en las circunstancias específicas relativas a la cantidad de capital que está recaudando, los inversores que cree que es probable que inviertan y otros hechos contextuales significativos.
Tengo mi sede en Austin, con una oficina en Houston. También tengo licencia en Delaware, el centro del derecho corporativo en este país. No importa dónde se encuentre, no dude en llamarme al 888.979.9812 con cualquier pregunta o para hablar de lo que su situación particular requiere en términos de enfoque y documentación en torno a la recaudación de fondos.
Autor: Brett Cenkus
Brett Cenkus es un abogado de negocios con más de 18 años de experiencia con sede en Austin, Texas. Ha trabajado con una variedad de negocios y tiene clientes en todo Texas, así como muchos clientes de tecnología en todo Estados Unidos. Brett es un graduado en Derecho de Harvard con una mente aguda y un corazón emprendedor. Como fundador de 6 empresas él mismo, es especialmente apasionado en ayudar a las startups a tener éxito. En 2016, Brett fue nombrado ganador en la categoría individual del Premio a la Ética en los Negocios de RecognizeGood &. Ofrece a las empresas soluciones que están en sintonía con su cultura, objetivos y valores. Puede saber más sobre Brett visitando la página Acerca de este sitio web.