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Per quanto riguarda il diritto dei titoli, passo molto tempo a consigliare i proprietari di startup e gli imprenditori esperti sui metodi più efficaci per strutturare le loro aziende in modo da soddisfare la legge e posizionare le loro aziende per raccogliere con successo capitale di investimento.

Quando si raccolgono capitali, molti di questi proprietari e imprenditori decidono che dovrebbero (o hanno bisogno di) prendere la strada di usare un memorandum di collocamento privato (PPM) per informare i potenziali investitori sulla struttura della loro azienda, l’opportunità di investimento e i rischi associati ad entrambi.

Se non siete sicuri se volete o dovete usare un PPM, iniziate a leggere Do I Need a Private Placement Memorandum (PPM) to Raise Startup Money? La decisione di usare o meno un PPM è raramente semplice, anche se insieme possiamo capire cosa ha senso dato il contesto in cui state raccogliendo il capitale (cioè l’uso del capitale, gli investitori mirati, la quantità di denaro che state cercando di raccogliere, il vostro budget, le aspettative degli investitori riguardo alla documentazione – cosa è “tipico”, ecc.) Ci sono alcuni settori e situazioni in cui i PPM sono rari (ad esempio, le startup tecnologiche – seed stage, Series A, anche fasi successive che stanno raccogliendo denaro da investitori angel e venture capitalist) e altri in cui sono la norma e attesi (ad esempio, le offerte di ristoranti e immobili).

Per quanto riguarda il valore e la necessità di un PPM nella vostra situazione specifica, potreste chiedervi, “Cosa va in un PPM? Le informazioni in questo articolo hanno lo scopo di aiutarvi a capire meglio la sostanza e lo scopo dei memorandum di collocamento privato. Questo è utile se volete fare un po’ del lavoro di PPM da soli o solo per capire il tipo di informazioni che un investitore dovrebbe ricevere e le informazioni su cui gli investitori potrebbero avere delle domande.

Informazioni generali sulla creazione di PPM

I memorandum di collocamento privato, o PPM, hanno un doppio scopo. Sono pensati per agire sia come strumento di conformità che di marketing. Potreste riconoscere che la conformità e il marketing sono obiettivi molto diversi. Lo sono, il che rende la creazione dei PPM un esercizio di equilibrio. L’equilibrio dovrebbe pesare verso la conformità (mitigare il rischio), ma voi (e i vostri avvocati) non potete ignorare l’importanza di produrre un documento che incoraggi gli investitori a investire! Ci sono molti modi per farlo mentre proteggete la vostra azienda e voi stessi da rischi eccessivi.

Il resto di questo articolo presuppone che la vostra azienda si qualifichi per una delle varie esenzioni che vi permettono di evitare la registrazione della Securities and Exchange Commission (SEC) per i titoli che emetterete. Questo è un argomento per un altro articolo, anche se per ora si dovrebbe sapere che, ogni volta che si emettono titoli negli Stati Uniti (o al di fuori degli Stati Uniti, ma soggetti alle leggi degli Stati Uniti), è necessario avere SEMPRE un’esenzione dalla registrazione o è necessario registrare i titoli con la SEC prima di emetterli. E, la particolare esenzione può guidare certi requisiti del PPM perché certe esenzioni richiedono certi tipi di divulgazione delle informazioni.

I PPM dovrebbero essere redatti in un inglese semplice (formulazione semplice) il più possibile. Anche se è vero che i PPM si concentrano maggiormente sulle questioni legali che circondano i titoli privati offerti, ciò non significa che debbano essere scritti in un complesso legalese. Dopo tutto, i PPM servono come strumenti di marketing per i potenziali investitori che stanno considerando di mettere i loro fondi – e in una certa misura, la fede – nella società emittente.

Una cosa importante da capire è che non c’è un approccio unico quando si tratta di redigere il giusto PPM per la vostra specifica startup. Infatti, il contenuto di un PPM dovrebbe variare a seconda della struttura dell’affare, dell’industria, del pubblico target, e dell’esenzione specifica su cui l’emittente (la società che offre i titoli in vendita) fa affidamento per evitare la registrazione SEC. Come accennato in precedenza, quest’ultimo elemento – l’esenzione che state usando – può creare un requisito per includere certe informazioni nel vostro PPM.

Ci sono prodotti software e “mulini PPM” che sfornano PPM standard, già pronti. Fate molta attenzione a questi. Speriamo che non abbiate mai bisogno di dimostrare il valore di un PPM che usate per raccogliere capitale. Se lo farete, sarà in una causa intentata da un investitore danneggiato, e una delle determinazioni chiave che un giudice o una giuria faranno è se il vostro specifico PPM ha sufficientemente rappresentato i rischi specifici della vostra offerta specifica. Questa realtà richiede un lavoro legale personalizzato – non c’è modo di evitarlo. Questo non significa che dovete spendere una tonnellata di soldi e potete fare molto del lavoro da soli se siete così inclini (e potete anche iniziare con un modulo PPM sviluppato da un software), ma per favore non prendete un PPM che è prodotto da un software, cambiate il nome alla vostra azienda e correte a raccogliere soldi. Vi fareste molto più male di quanto non sareste d’aiuto.

Sconsiglio ai miei clienti di adattare la lunghezza e il contenuto del PPM al loro specifico affare, ma non ammorbidite mai il tono. L’obiettivo più importante di un PPM è quello di comunicare chiaramente agli investitori i rischi associati all’investimento nell’emittente. Anche in un affare che coinvolge titoli privati, è cruciale fornire (attraverso un PPM o in qualsiasi modo) ai potenziali investitori informazioni sulla società, i suoi dati finanziari, i termini dei titoli offerti, e i relativi rischi.

Non dovete temere di essere sinceri sui rischi. Ogni investitore di cui prendete l’assegno deve sapere e capire che l’investimento early-stage è rischioso. Se l’onestà su questo allontana un investitore, va bene. Lo so, lo so, volete ottenere l’assegno, ma ci sono certi assegni che non volete incassare e ci sono cose che non dovreste fare (e alcune cose che dovete fare) quando presentate agli investitori.

Tutto ciò detto, ci sono certi tipi di informazioni comunemente incluse nei PPM. Diamo un’occhiata più da vicino a queste informazioni.

Una lista di controllo per gli argomenti principali (informazioni) in un Private Placement Memorandum

Di seguito è riportato un elenco di sezioni comuni per un PPM. Queste sono usate come i capitoli di un libro – per separare le parti del PPM che logicamente dovrebbero essere raggruppate insieme. Usatelo come una lista di controllo PPM di base per le aree tematiche di alto livello nel vostro PPM.

• Avvisi agli investitori
• Sommario esecutivo
• Scopo della società e panoramica
• Termini dell’offerta e titoli
• Fattori di rischio
• Uso dei proventi
• Informazioni finanziarie
• Gestione
• Materie legali e fiscali
• Mostrazioni

Se state raccogliendo fondi per la vostra azienda, avrà probabilmente senso fornire informazioni per tutte queste sezioni poiché sono aree tematiche generali che sono rilevanti per gli investitori che acquistano la maggior parte dei titoli privati. A seconda del motivo per cui state raccogliendo capitale, la quantità di informazioni in una data sezione varierà. Per esempio, con le offerte di ristoranti e immobili, che sono spesso fatte con società a responsabilità limitata tassate come partnership, la sezione delle tasse sarà abbastanza densa. Questo perché la contabilità delle partnership è complessa. D’altra parte, per una startup tecnologica che è una società di capitali (una c-corporation), le questioni fiscali sono molto più semplici e la sezione fiscale sarà relativamente breve.

Conoscere queste parti comuni di un PPM è un ottimo inizio per capire la panoramica di un PPM. Ora, cerchiamo di approfondire ogni sezione per aiutarvi a capire la sostanza più granulare del “tipico” private placement memorandum.

Avvisi agli investitori (requisiti per molti PPM)

Un PPM dovrebbe includere avvisi che sono importanti (a volte obbligatori) per i potenziali investitori. Gli avvisi comuni per gli investitori inclusi nella maggior parte dei PPM includono:

• Nessuna registrazione; affidamento sulle esenzioni dalla registrazione (ricordiamo che i PPM sono usati solo per offerte private di titoli non registrati), non registrati)
• Nessun mercato pubblico (per i titoli)
• Alto grado di rischio (è vero – tutta la raccolta di capitali privati è rischiosa)
• Restrizioni sul trasferimento dei titoli
• Nessuno è autorizzato a fare dichiarazioni al di fuori del materiale d’offerta (l’investitore non fa affidamento su dichiarazioni fatte “di nascosto”)
• Descrizioni e riassunti di documenti nel PPM sono qualificati dai documenti reali
• Nessuna consulenza legale, consulenza legale, aziendale o fiscale (gli investitori devono assumere un proprio consulente o scegliere di non assumere un consulente, ma non possono fare affidamento sul consulente legale della vostra società)
• Diritto della società (emittente) di modificare o ritirare l’offerta
• Opportunità per l’investitore di porre domande e ricevere informazioni

Non entrerò in ulteriori dettagli su questi avvisi. Si può cercare su Internet per ulteriori testi e spiegazioni su di essi. Ma, sono importanti dichiarazioni di non responsabilità e, in alcuni casi, informazioni che siete tenuti a fornire secondo le leggi sui titoli per poter contare su certe esenzioni dalla registrazione.

Sommario esecutivo

Lo scopo di un sommario esecutivo in un PPM è quello di fornire una breve, ma completa, panoramica del business della società emittente, del management e dei termini di investimento. Il sommario esecutivo dovrebbe aiutare il potenziale investitore ad accelerare rapidamente su questi elementi mentre considera se investire fondi nella vostra azienda. Questa sezione in genere riassume le seguenti informazioni in una o tre pagine:

• Un riassunto del business e dell’opportunità di investimento
• Capitalizzazione attuale dell’emittente
• Termini importanti dell’offerta e dei titoli
• Requisiti e restrizioni degli investitori che possono partecipare (spesso limitati a “investitori accreditati” come definito nella regola 501 del regolamento D del Securities Act.
• Riferimento ai fattori di rischio
• Lista dei documenti che gli investitori firmeranno per partecipare

Un riassunto esecutivo non è un requisito per i PPM. E’ uno strumento utile per gli investitori e gli imprenditori scelgono di includere un riassunto esecutivo per questa ragione, non perché devono.

Scopo dell’azienda e panoramica:

Questa è una voce abbastanza diretta e critica da includere in un PPM. I potenziali investitori stanno considerando di riporre sia la loro fiducia che il loro denaro nella vostra azienda – e nella leadership della vostra azienda. Hanno bisogno di avere un’immagine chiara della struttura della vostra azienda, dei piani di business e di marketing, e della sua missione e proposta di valore (quale offerta unica state facendo al vostro cliente target).

Questa è la sezione più orientata al marketing del PPM ed è fondamentalmente un business plan (anche se è necessario fare attenzione ad attenersi ai fatti ed evitare di vendere troppo o esagerare – in teoria, questo è lo stesso con un business plan, sebbene. IMO, c’è un po’ più di margine di manovra in un business plan).

Qui ci sono più dettagli su come strutturare questa parte di un PPM:

• Una descrizione delle principali operazioni del business. Sii chiaro su ciò che viene fatto attualmente e su ciò che è pianificato per il futuro (cioè, ciò che non hai ancora realizzato)
• Dettagli sui tuoi clienti target – chi sono e cosa li fa scattare?
• Descrivi il settore in cui operi – come le aziende competono, frammentate vs. concentrate (includi le dimensioni relative dell’emittente), e quanto è regolamentato il settore
• Per le operazioni pianificate, elenca le pietre miliari e le sfide all’esecuzione (es, fasi di sviluppo del prodotto)
• Includere una descrizione dei processi aziendali – come l’azienda fabbrica, produce, vende, soddisfa, o qualsiasi cosa faccia per produrre e distribuire i suoi prodotti e servizi
• Una panoramica del piano di marketing dell’azienda
• Una spiegazione del ciclo di vendita della vostra azienda (se si vende a scuole o al governo, è un lungo ciclo di vendita e gli investitori devono apprezzare questo)
• Identificazione dei rischi della supply chain e stagionalità delle entrate, e

• Il numero di dipendenti e la struttura organizzativa della vostra azienda, compreso quali dipendenti sono critici per il successo (lo sono tutti, anche se alcune industrie affondano e nuotano su venditori o sviluppatori o consulenti (in una società di consulenza) – si ottiene il punto)

Termini dell’Offerta e Titoli

Naturalmente, i potenziali investitori hanno bisogno di sapere quali tipi di titoli vengono offerti in vendita. Hanno bisogno di conoscere il prezzo dei titoli offerti e i termini materiali di tali titoli. Questo significa che hanno bisogno di conoscere i dettagli dietro i diritti di voto, i diritti di informazione, i diritti di liquidazione, i diritti di prelazione, le percentuali di proprietà, le chiamate di capitale obbligatorie, la convertibilità, i diritti di call e put, e se i titoli sono garantiti.

Una lista di controllo di alcune altre voci che dovreste considerare di includere in questa sezione del PPM sono:

• Chi può investire (investitori accreditati e non accreditati)?
• L’importo minimo dell’investimento
• L’importo massimo dell’investimento (dollari assoluti o percentuale del patrimonio netto)
• La tolleranza al rischio appropriata per questo tipo di investimento
• Il vostro piano/approccio alla distribuzione dei titoli (il tipo di sollecitazione – è la pubblicità generale, che è raramente un’opzione per i collocamenti privati, ma potrebbe essere un’opzione)
• Si paga qualche commissione di ricerca a persone che aiutano a identificare gli investitori? ATTENZIONE: Questa è un’area sensibile con molta regolamentazione intorno
• La documentazione che gli investitori devono firmare per investire, e
• La possibile diluizione futura se si emettono titoli in futuro

Fattori di rischio

Per me, questa è LA sezione più importante del PPM da una prospettiva di gestione del rischio. È spesso la fonte di una solida conversazione con i clienti e il punto del processo in cui la necessità di bilanciare il marketing con la conformità e la gestione del rischio è più evidente.

I fattori di rischio dovrebbero essere raggruppati in categorie generali ed elencati in ordine di priorità (i rischi più significativi per primi in ogni categoria). Le categorie comuni sono:

• Rischi relativi alla società
• Rischi relativi al settore, e
• Rischi relativi all’offerta e ai titoli che state vendendo

E’ importante dichiarare ogni rischio in una o due semplici frasi in grassetto. Ed è importante evitare di essere ripetitivi. Considerare l’uso di riferimenti incrociati come necessario per evitare la trappola della ripetizione. Evitate anche di usare fattori di rischio generici, da boilerplate. È importante essere specifici e non usare un linguaggio di rischio quando si dettagliano i fattori di rischio. Gli investitori esperti sanno che investire in società private è rischioso. Lo capiscono e hanno già visto i fattori di rischio. Non ammorbiditevi in questa sezione. Se avete intenzione di farlo, state quasi certamente meglio senza PPM.

Ci sono così tanti possibili fattori di rischio che elencare quelli specifici in questo articolo non ha molto senso. E ci sono molte risorse gratuite per trovare ispirazione per i fattori di rischio. Per una grande fonte di tipi di fattori di rischio e un linguaggio di esempio (ricordatevi di personalizzarlo per la vostra azienda e la vostra particolare offerta), cercate le dichiarazioni di registrazione pubblicamente depositate su sec.gov. Potete iniziare qui – Cerca gli ultimi documenti depositati dalla SEC (Cerca i moduli S-1).

Uso dei proventi

La sezione sull’uso dei proventi dovrebbe idealmente includere almeno 4-5 categorie e fino a 12, di cui una è costituita dalle spese di transazione (spese legali e contabili, commissioni per i procacciatori e i collocatori se li usate). Un’altra categoria è la compensazione alle parti correlate (ad esempio, stipendi, bonus, ecc.), soprattutto se quel denaro sarà distribuito dai fondi che raccogliete.

Le altre categorie dovrebbero rispecchiare il vostro bilancio proforma (i risultati finanziari attesi in futuro). Dovresti aggiungere note a piè di pagina come appropriato e mostrare queste voci in forma tabellare per la massima leggibilità.

Informazioni finanziarie

Gli investitori (sia in una startup che in una società in fase avanzata) hanno il diritto di conoscere la posizione finanziaria e la storia della tua azienda. Il minimo indispensabile di informazioni finanziarie che dovrebbero essere incluse in un memorandum di collocamento privato include:

• Capitalizzazione dell’azienda
• Finanze storiche
• Finanze proforma (includere il linguaggio delle dichiarazioni previsionali)
• Discussione del management sui risultati finanziari
• Tempistica per raggiungere la redditività
• Rischi finanziari specifici (rimando alla sezione dei fattori di rischio), e
• Tutti i commenti necessari per spiegare le metriche e i risultati recentemente in calo

Alcune esenzioni di registrazione richiedono bilanci certificati, che possono essere un enorme deterrente per l’utilizzo dell’esenzione (specialmente per le startup). Parlate con il vostro consulente legale di questo problema.

Gestione

Gli investitori vorranno vedere che c’è un solido team di gestione al timone di qualsiasi azienda in cui investono. Questa sezione dovrebbe essere robusta e includere tutte le informazioni importanti sul background e l’esperienza rilevante, i risultati e le battute d’arresto per coloro che sono in ruoli chiave nella struttura di comando dell’azienda. Come minimo questo includerà:

• Biografie del team di gestione, compresi tutti i funzionari, direttori o altre parti correlate importanti
• Esperienza passata di tutti i membri del team di gestione risalendo almeno a 5 e possibilmente fino a 10+ anni (più a lungo se ci sono informazioni molto rilevanti più indietro)
• Discussione di successi e fallimenti (sì, non nascondere i grandi fallimenti sotto il tappeto)
• Compensazione, e
• Conflitti di interesse

Non sottovalutare l’importanza di rivelare tutti i potenziali conflitti di interesse che i membri del team di gestione portano al tavolo. Siete probabilmente più sicuri nel rivelare qualcosa se potrebbe anche solo sembrare un conflitto di interessi.

Litigazioni e questioni fiscali

La divulgazione di tutte le questioni legali e fiscali che circondano il business è importante per gli imprenditori e i fondatori da includere in un PPM. Per il contenzioso, dovreste elencare qualsiasi causa in corso o minacciata – abbastanza semplice.

La sezione delle informazioni fiscali può variare da breve (con una startup di software) a molto lunga (per un hedge fund o una startup immobiliare). Sarò sincero con voi – questa sezione è noiosa! Ma, a seconda di quello che state facendo (perché state raccogliendo capitale di investimento), può essere estremamente importante. Se l’entità che usate (l’emittente) per raccogliere capitale d’investimento è tassata come una partnership o una s-corporation, in particolare, le implicazioni fiscali possono essere significative.

Esposizioni

È sempre una buona idea allegare reperti importanti alla fine del PPM. Questi articoli possono includere:

• Istruzioni per l’investimento
• Accordo di sottoscrizione/acquisto
• Documenti di governo (Certificate of Formation/Incorporation, Bylaws o Operating Agreement per una LLC),
• Contratti materiali
• Investor questionnaire, e
• W-9

Parliamo di quello che ti serve

La legge sui titoli è un’area difficile e sfumata della legge. È importante allinearsi con un avvocato di titoli che sa cosa sta facendo. Cerco di essere sincero con i clienti, e felice di dire loro quando l’approccio fai da te può essere efficace. È solo raramente una buona opzione quando si tratta di diritto dei valori mobiliari.

Siate intelligenti quando raccogliete capitale di investimento privato (sia da investitori angelici, venture capitalist, amici e familiari, o altre fonti) e parlate con un grande avvocato. Questo non significa che dovete spendere un sacco di soldi o creare sempre un PPM (o, d’altra parte, che solo perché un PPM non è un requisito per la particolare esenzione sui titoli che usate, dovreste automaticamente scegliere di non usare un PPM per raccogliere capitale). Significa, come minimo, parlare con un professionista legale esperto e capire la decisione giusta per voi, i vostri cofondatori e la vostra startup o impresa commerciale più stagionata in base alle circostanze specifiche riguardanti la quantità di capitale che state raccogliendo, gli investitori che pensate possano investire e altri fatti contestuali significativi.

Ho sede a Austin, con un ufficio a Houston. Sono anche autorizzato nel Delaware, il centro del diritto societario in questo paese. Non importa dove vi troviate, sentitevi liberi di chiamarmi al numero 888.979.9812 per qualsiasi domanda o per parlare di ciò che la vostra particolare situazione richiede in termini di approccio e documentazione sulla raccolta di fondi.